《民法學(xué)》考前沖刺預測試卷（五）
一、單項選擇題：1～30小題，每小題2分，共60分。下列每題給出的四個(gè)選項中，只有一個(gè)選項是符合題目要求的，把所選項前的字母填在題后的括號內。
1．根據我國法律，雙方都有過(guò)錯時(shí)，雙方應依自己的過(guò)錯承擔民事責任。這體現了民法的（ ）。
A．公序良俗原則
B．公平原則
C．誠實(shí)信用原則
D．平等原則
2．甲公司與乙公司簽訂水泥買(mǎi)賣(mài)合同，雙方約定：如果水泥市場(chǎng)價(jià)格在1500元／噸以上則合同不再履行；如果低于這個(gè)價(jià)格，則應于年底交貨。此合同為（ ）。
A．無(wú)效合同
B．附期限的民事行為
C．附解除條件的民事行為
D．附生效條件的民事行為
3．李某現年15歲，那么李某可以不征求其父母同意而獨立決定實(shí)施的，民事行為是（ ）。
A．申請公司登記
B．申請改變自己的名字
C．出賣(mài)自已的房屋
D．接受贈與
4．在下列客觀(guān)現象中，可以被作為民事法律行為所附條件的是（ ）。
A．梅雨
B．冬季
C．我國西部地區的開(kāi)發(fā)工作
D．某項科研技術(shù)研究開(kāi)發(fā)的成功與否
5．根據民事權利的效力范圍，可以將民事權利分為（ ）。
A．財產(chǎn)權和人身權
B．主權利和從權利
C．絕對權和相對權
D．原權和救濟權
6．下述民事權利中應當適用除斥期間的是（ ）。
A．甲對其發(fā)明享有的專(zhuān)利權
B．買(mǎi)方要求賣(mài)方履行合同義務(wù)的請求權
C．所有權人對其財產(chǎn)的處分權
D．被代理人對無(wú)權代理行為的追認權
7．寄存財物被丟失或損毀的，訴訟時(shí)效期問(wèn)為（ ）。
A．1年
B．6個(gè)月
C. 2年
D．3年
8．國有土地使用權屬于（ ）。
A．擔保物權
B．所有權
C．地役權
D．地上權
9．根據法人成立的基礎，可以將法人分為（ ）。
A．營(yíng)利法人與公益法人
B．公法人與私法人
C．社團法人與財團法人
D．公司法人與非公司法人
10．相鄰權不屬于（ ）。
A．不動(dòng)產(chǎn)各方享有的權利
B．所有權范疇
C．獨立物權
D．不動(dòng)產(chǎn)所有權和使用權的擴張
11．所有權的權能不包括（ ）。
A．占有
B．使用
C．收益
D．抗辯
12．因緊急避險造成損失的，如果險情是由于其他人的原因引起的，則（ ）。
A．由引起險情發(fā)生的人承擔民事責任
B．由緊急避險人承擔民事責任
C．由緊急避險人和引起險情發(fā)生的人共同承擔民事責任
D．由受有損失的人自己承擔
13．當事人約定由債務(wù)人向第三人履行債務(wù)的，債務(wù)人未向第三人履行債務(wù)或者履行債務(wù)不符合約定時(shí)，下列哪種說(shuō)法正確?（ ）
A．債權人應當向第三人承擔違約責任
B．債務(wù)人應當向債權人承擔違約責任
C．債務(wù)人應當向第三人承擔違約責任
D．第三人無(wú)權要求任何一方當事人承擔違約責任
14．甲為一乘客(老煙民，熟知煙的價(jià)格)，乙為一小商販。乙在火車(chē)車(chē)廂叫賣(mài)：“紅塔山香煙，10元錢(qián)一條。”甲欣然買(mǎi)之。經(jīng)查，該煙為假煙。甲與乙之間的行為性質(zhì)應如何認定?（ ）
A．無(wú)效民事行為，理由為欺詐
B．可撤銷(xiāo)民事行為，理由為欺詐
C．無(wú)效民事行為，理由是違反法律規定
D．有效民事行為，理由是雙方達成合意
15．買(mǎi)賣(mài)合同不屬于（ ）。
A．有名合同
B．實(shí)踐合同
C．有償合同
D．不要式合同
16．下列選項中不屬于權利濫用構成條件的是（ ）。
A．行為人有權利
B．行為人行使權利的行為損害了他人或社會(huì )利益
C．行為人主觀(guān)上須有過(guò)錯
D．不享有民事權利的人行使他人的權利
17．買(mǎi)賣(mài)合同的風(fēng)險轉移一般以（ ）為分界線(xiàn)。
A．合同的簽訂
B．履行之日
C．交付
D．驗收合格
18．甲從興華商場(chǎng)買(mǎi)了一瓶紅星肉廠(chǎng)生產(chǎn)的熟食罐頭，吃后中毒住院，花去住院費等共2000元。經(jīng)查，該批罐頭由興華商場(chǎng)委托湖月運輸公司運回，該公司未采取冷藏措施，使罐頭有一定程度的變質(zhì)。運回后興華商場(chǎng)交由天天儲存公司儲存，天天公司也未采取冷藏措施，致使罐頭進(jìn)一步變質(zhì)。本案中甲應向誰(shuí)請求賠償?（ ）
A．興華商場(chǎng)或湖月公司
B．興華商場(chǎng)或天天公司
C．興華商場(chǎng)或紅星肉廠(chǎng)
D．天天公司或湖月公司
19．甲找乙做毛衣，乙將毛衣縫紐扣的工作交丙完成，則（ ）。
A．乙與丙的合同無(wú)效
B．甲無(wú)權通知乙解除合同
C．乙與丙的合同效力待定
D．甲有權通知乙解除合同
20．畫(huà)家吳某因要自費辦畫(huà)展，向朋友肖某借了五萬(wàn)元，將自己的兩幅代表畫(huà)作質(zhì)給肖某，并要肖某好好保管別示于人，還錢(qián)時(shí)同時(shí)還兩幅畫(huà)。肖某對吳某的畫(huà)享有（ ）。
A．占有權
B．所有權
C．著(zhù)作財產(chǎn)權之質(zhì)押權
D．優(yōu)先購買(mǎi)權
21．甲創(chuàng )作一小說(shuō)已發(fā)表；乙經(jīng)甲同意，將該小說(shuō)改編成電視劇本，也已發(fā)表；丙表演該劇并由丁音像公司制作成錄像制品出售，丁應（ ）。
A．只向甲付酬
B．只向乙付酬
C．只向丙付酬
D．向甲、乙、丙付酬
22．甲單位接受乙單位委托的研究任務(wù)完成一項發(fā)明創(chuàng )造。在雙方事前無(wú)協(xié)議約定的情況下，對該成果的專(zhuān)利申請權問(wèn)題應該如何確定?（ ）
A．專(zhuān)利申請權應屬于甲單位
B．專(zhuān)利申請權應屬于乙單位
C．專(zhuān)利申請權應屬于甲、乙兩單位共同擁有
D．專(zhuān)利申請權歸兩單位中先提出專(zhuān)利申請者
23．下列哪種發(fā)明創(chuàng )造只需要符合新穎性要件即可申請專(zhuān)利?（ ）
A．發(fā)明
B．實(shí)用新型
C．外觀(guān)設計
D．計算機軟件
24．下列哪種遺囑形式不需要證人在場(chǎng)見(jiàn)證即為有效?（ ）
A．口頭遺囑
B．錄音遺囑
C．代書(shū)遺囑
D．自書(shū)遺囑
25．《繼承法》的基本原則不包括（ ）。
A．保護自然人私有財產(chǎn)繼承權原則
B．繼承權男女平等原則
C．養老育幼原則
D．繼承權人人享有原則
26．根據我國《繼承法》的規定，關(guān)于放棄繼承與放棄受遺贈的說(shuō)法正確的是（ ）。
A．放棄繼承只能采用明示方式，放棄受遺贈亦如此
B．放棄繼承既可采用明示方式，也可采用默示方式，放棄受遺贈亦如此
C．放棄繼承只能采用明示方式，放棄受遺贈則既可采用明示方式，也可采用默示方式D．放棄繼承既可采用明示方式，也可采用默示方式，放棄受遺贈只能采用明示方式
27．胎兒出生后死亡的，為胎兒保留的被繼承人的遺產(chǎn)份額應如何處理?（ ）
A．由胎兒的繼承人繼承
B．由被繼承人的繼承人繼承
C．由胎兒的繼承人和被繼承人的繼承人共同繼承
D．由胎兒的繼承人和被繼承人的繼承人協(xié)商處理繼承
28．張三和李四二人共同毆打王五，王五受重傷花去醫藥費8萬(wàn)元，三人協(xié)商后約定，張、李各賠償4萬(wàn)元，后李四沒(méi)有給付賠償金，此案應如何認定?（ ）
A．三人的約定無(wú)效
B．張、李應當依法承擔連帶責任
C．張三應當先為李四賠償
D．王五分別向張、李二人主張4萬(wàn)元賠償金
29．下列各項中屬于繼受取得的是（ ）。
A．自家園子摘的蘋(píng)果
B．去深山里挖的野人參
C．新蓋的房子
D．別人送的一幅畫(huà)
30．下列對他人之物的使用，侵權的有（ ）。
A．未經(jīng)許可而用別人的摩托車(chē)將犯心臟病的母親送到醫院
B．為灌溉麥地而經(jīng)過(guò)他人的麥地
C．撿到他人物品占為已有，拒不歸還
D．租期已滿(mǎn)而繼續交房租，房東也未提出異議
二、判斷題：31～40小題，每小題2分，共20分。判斷下列各題的正誤，正確的劃“√”，錯誤的劃“×”。
31．在我國，免除須經(jīng)債務(wù)人同意才發(fā)生終止債的關(guān)系的效力。（ ）
32．國家參加民事法律關(guān)系時(shí)，與其他民事主體的地位是平等的。（ ）
33．物權關(guān)系都是絕對法律關(guān)系。（ ）
34．當事人約定以給付定金作為債權的擔保的，給付定金的一方不履行約定的無(wú)權要求返還定金；收受定金的一方不履行債務(wù)的，應當返還定金。（ ）
35. 根據我國法律的規定，胎兒享有繼承遺產(chǎn)的民事權利能力。（ ）
36．買(mǎi)賣(mài)合同標的物意外滅失的風(fēng)險，由出賣(mài)人負債。（ ）
37．留置權是一種法定擔保物權。（ ）
38．轉繼承與代位繼承均適用于繼承人先于被繼承人死亡的案件。（ ）
39．財產(chǎn)已經(jīng)交付，但當事人約定財產(chǎn)所有權轉移附加條件的，該財產(chǎn)所有權自所附加條件成就時(shí)起轉移。（ ）
40．代理人在緊急情況下轉委托無(wú)須經(jīng)被代理人同意 （ ）
三、簡(jiǎn)答題:41～43小題，每小題8分，共24分。
41．簡(jiǎn)述公平原則在民法中的表現。
42．簡(jiǎn)述物權和債權的比較。
43．簡(jiǎn)述對所有權的必要限制。
四、論述題：44小題，16分。
44．論一般侵權行為民事責任的成立要件。
五、案例分析題：45～46小題，每小題15分，共30分。
45．年僅8歲的小強在省教育廳組織的兒童攝影大賽上獲得了一等獎。省教育廳下屬的一家兒童讀物出版社聞?dòng)嵑蠹磥?lái)信表示，他們將出一期兒童作品專(zhuān)刊，希望小強能寄來(lái)幾幅作品。小強的父親收信后給兒童讀物出版社寄去了三幅作品，但之后一直沒(méi)有回音。第二年1月，小強的父親在該兒童讀物出版社的期刊上發(fā)現有小強的兩幅作品但沒(méi)有給小強署名，便立即找到該兒童讀物出版社，要求支付報酬。然而該兒童讀物出版社稱(chēng)，小強年僅8歲，還是未成年人，還不能享有著(zhù)作權，因此沒(méi)必要署名；該兒童讀物出版社發(fā)表小強的作品是教育廳對其成績(jì)的肯定，沒(méi)有必要支付報酬。
(1)根據我國法律，小強是否有署名的權利和獲得報酬的權利?
(2)分析該兒童讀物出版社的抗辯理由?
46．A企業(yè)為了控制合同風(fēng)險，明確規定其法定代表人郭某對外簽訂合同的最高限額為200萬(wàn)元。2001年4月1日，郭某在一次商品交易會(huì )上，為了抓住稍縱即逝的商機，代表A企業(yè)與B企業(yè)簽訂了一份250萬(wàn)元的買(mǎi)賣(mài)合同，B企業(yè)并不知道郭某違反了A企業(yè)的內部規定。按照買(mǎi)賣(mài)合同的約定，由A企業(yè)在2001年6月5日前向B企業(yè)提供貨物，B企業(yè)收到貨物后的10天內支付貨款250萬(wàn)元。
2001年6月1日，A企業(yè)按照合同約定完成全部貨物的生產(chǎn)，6月2日A企業(yè)有確切證據得知B企業(yè)經(jīng)營(yíng)狀況嚴重惡化，可能無(wú)力支付250萬(wàn)元的貨款。6月5日，B企業(yè)要求 A企業(yè)提交貨物，遭到A企業(yè)的拒絕，A企業(yè)要求B企業(yè)提供擔保。B企業(yè)以自已的廠(chǎng)房作為抵押，擔保的價(jià)值為100萬(wàn)元，同時(shí)B企業(yè)請求C企業(yè)為保證人，C企業(yè)擔保的價(jià)值為150萬(wàn)元。
6月20 日，A、B簽訂了抵押合同，雙方在抵押合同中約定，如B企業(yè)不能支付到期貨款，該廠(chǎng)房的所有權直接歸A企業(yè)所有。6月22日，A、B企業(yè)辦理了抵押物的登記手續。6月30日，A企業(yè)與C企業(yè)簽訂了保證合同，雙方在保證合同中約定，C企業(yè)的保證方式為連帶保證，但雙方未約定保證期間和保證擔保的范圍。
7月1日，A企業(yè)按照合同約定向B企業(yè)提交了全部貨物。B企業(yè)接到貨物后，對標的物的數量和質(zhì)量未提出異議，但由于經(jīng)營(yíng)狀況不佳，7月10日(支付貨款的最后期限)無(wú)力支付貨款。7月12日，A企業(yè)向B企業(yè)要求行使抵押權，發(fā)現該廠(chǎng)房已經(jīng)被政府有關(guān)部門(mén)征用，B企業(yè)由此獲得補償金80萬(wàn)元，在A(yíng)企業(yè)的要求下，B企業(yè)將80萬(wàn)元的補償金全額支付給A企業(yè)。2002年4月1日，A企業(yè)要求C企業(yè)承擔保證責任，支付其擔保的150萬(wàn)元，C企業(yè)表示拒絕。A企業(yè)于是請求人民法院判定C企業(yè)履行保證責任。
問(wèn)：
(1)A、B兩個(gè)企業(yè)簽訂的買(mǎi)賣(mài)合同是否有效?為什么?
(2)A企業(yè)在2001年6月5日是否可以中止履行合同?為什么?
(3)A、B兩個(gè)企業(yè)簽訂的抵押合同是否有效?為什么?
(4)在A(yíng)、C企業(yè)的保證合同中，C企業(yè)的保證期間是什么?
(5)A企業(yè)是否有權要求B企業(yè)80萬(wàn)元的補償金?為什么?
(6)C企業(yè)拒絕履行保證責任的理由是否成立?為什么?
《民法學(xué)》考前沖剌預測試卷(五)參考答案及解析
一、單項選擇題
1．B【解析】在雙方都有過(guò)錯時(shí)，民法要求依據雙方的各自過(guò)錯承擔民事責任，這體現的是民法的公平原則。故選B。
2．C【解析】既然為“合同不再履行”，說(shuō)明合同已經(jīng)生效，條件成就時(shí)，合同解除。
3．D【解析】無(wú)民事行為能力人、限制民事行為能力人接受獎勵、贈與、報酬，他人不得以行為人無(wú)民事行為能力、限制民事行為能力為由，主張以上行為無(wú)效。在四個(gè)選項中，李某在沒(méi)有父母同意而能獨立決定的只有接受贈與這一民事行為。故選D。
4．D【解析】法律行為所附條件必須為將來(lái)的事實(shí)、能否成功不能確定的是合法的事實(shí)、被設定為控制意思表示效力的條件。故選D。
5．C【解析】根據民事權利的效力范圍，民事權利可分為絕對權和相對權。故選C。
6．D【解析】除斥期間亦稱(chēng)預定期間，是指法律預定某種權利于存續期間屆滿(mǎn)當然消滅的期間，除斥期間的客體是形成權；而訴訟時(shí)效的客體是債權請求權。在本題中，B的權利性質(zhì)是請求權，C的權利性質(zhì)是支配權，A的權利性質(zhì)也是支配權，只有D是形成權，因此ABC都是錯誤的，只有D是正確答案。
7．A【解析】寄存財物被丟失或損毀的，訴訟時(shí)效期間為1年。故選A。
8．D【解析】國有土地使用權是用地者依其不同取得方式而享有的，具有不同法定權利內容的，與所有權相分離的，對國有土地所享有的用益性民事財產(chǎn)權利。國有土地使用權是我國法律創(chuàng )設的一項新型的用益物權，屬于地上權。
9．C【解析】根據法人成立的基礎，可分為社團法人與財團法人。故選C。
10．C【解析】相鄰權是相鄰不動(dòng)產(chǎn)一方依照法律規定而享有的權利，是對所有權的限制和延伸，屬于所有權范疇，不是一種獨立物權。相鄰權也不同于地役權，地役權是相鄰土地所有人或使用人之間的約定而產(chǎn)生的一種獨立物權，屬于用益物權。
11．D【解析】《物權法》第39條規定：“所有權人對自己的不動(dòng)產(chǎn)或者動(dòng)產(chǎn)，依法享有占、有使用、收益和處分的權利。”
12．A【解析】《民法通則》第129條規定：“因緊急避險造成損害的，由引起險情發(fā)生的人承擔民事責任。如果危險是由自然原因引起的，緊急避險人不承擔民事責任或者承擔適當的民事責任。”故選A。
13．B【解析】合同具有相對性，當事人約定由債務(wù)人向第三人履行債務(wù)，屬于為第三人利益的合同，合同當事人仍然是合同債務(wù)人與債權人，第三人并不因此成為合同當事人，在債務(wù)人未向第三人履行債務(wù)或者履行債務(wù)不符合約定時(shí)，債務(wù)人應當向債權人承擔違約責任，第三人不能直接向債務(wù)人要求承擔違約責任。
14．C【解析】公然買(mǎi)賣(mài)假煙是損害社會(huì )公共利益的行為，違反法律規定，屬于無(wú)效的民事行為。故選C。
15．B【解析】在買(mǎi)賣(mài)合同中，出賣(mài)人轉移標的物的所有權于買(mǎi)受人，買(mǎi)受人支付價(jià)款。因此買(mǎi)賣(mài)合同屬于雙務(wù)合同，有償合同。根據合同法，買(mǎi)賣(mài)合同不需要采用特定形式，因此屬于不要式合同。買(mǎi)賣(mài)合同，雙方當事人意思表示一致，合同即成立，標的物是否交付不影響買(mǎi)賣(mài)合同本身的成立和生效。如果出賣(mài)人沒(méi)有按合同交付標的物的，構成違約，承擔違約責任。因此買(mǎi)賣(mài)合同屬于諾成合同，而非實(shí)踐合同。
16．D【解析】權利濫用構成條件的是：行為人有權利；行為人行使權利的行為損害了他人或社會(huì )利益；行為人主觀(guān)上須有過(guò)錯。故選D。
17．C【解析】《合同法》第142條規定：“標的物毀損、滅失的風(fēng)險，在標的物交付之前由出賣(mài)人承擔，交付之后由買(mǎi)受人承擔，但法律另有規定或者當事人另有約定的除外。”
18．C【解析】根據《民法通則》第122條及《產(chǎn)品質(zhì)量法》的規定，產(chǎn)品責任的承擔者主要是生產(chǎn)者(制造者)和銷(xiāo)售者。因產(chǎn)品存在缺陷造成人身、他人財產(chǎn)損害的，受害人可以向產(chǎn)品的生產(chǎn)者要求賠償，也可以向產(chǎn)品的銷(xiāo)售者要求賠償。產(chǎn)品的生產(chǎn)者或銷(xiāo)售者對受害人承擔賠償責任之后，如果運輸者、倉儲者對缺陷產(chǎn)品有責任即有過(guò)錯的，可向運輸者、倉儲者追償。此案中，甲可以向興華商場(chǎng)或紅星肉廠(chǎng)要求賠償。故選C。
19．B【解析】《合同法》第254條規定：“承攬人可以將其承攬的輔助工作交由第三人完成。承攬人將其承攬的輔助工作交由第三人完成的，應當就該第三人完成的工作成果向定做人負責。”所以合同有效，甲無(wú)權通知乙解除合同。。
20．A【解析】質(zhì)權以質(zhì)物的占有移轉為成二￡要件，質(zhì)權人當然對質(zhì)物擁有占有權。故選A。
21．D【解析】在本案中，甲是原作品著(zhù)作權人，乙是改編作品著(zhù)作權人，丙是表演者，丁是錄音制作者。根據《著(zhù)作權法》第39條第2款的規定，由于丁使用乙編成的戲劇劇本，因此必須向乙和甲支付報酬；根據第40條規定，丙表演，因此丁也應對其支付報酬。因此，選項D應選。
22．A【解析】《專(zhuān)利法》第8條規定：“兩個(gè)以上單位或者個(gè)人合作完成的發(fā)明創(chuàng )造、一個(gè)單位或者個(gè)人接受其他單位或者個(gè)人委托所完成的發(fā)明創(chuàng )造，除另有協(xié)議的以外，申請專(zhuān)利的權利屬于完成或者共同完成的單位或者個(gè)人；申請被批準后，申請的單位或者個(gè)人為專(zhuān)利權人。”本題中專(zhuān)利申請權應屬于甲單位。
23．C【解析】《專(zhuān)利法》第23條規定：“授予專(zhuān)利權的外觀(guān)設計，應當同中請日以前在國內外出版物上公開(kāi)發(fā)表過(guò)或者國內公開(kāi)使用過(guò)的外觀(guān)設計不相同和不相近似，并不得與他人在先取得的合法權利相沖突。”可選定C項。發(fā)明和實(shí)用新型應同時(shí)具備新穎性、創(chuàng )造性和實(shí)用性要求。計算機軟件是作為著(zhù)作權保護的，不得申請專(zhuān)利。
24．D【解析】《繼承法》第17條的規定：“除自書(shū)遺囑外，口頭遺囑、錄音遺囑及代書(shū)遺囑均需見(jiàn)證人在場(chǎng)見(jiàn)證”。
25．D【解析】繼承法的基本原則包括保護自然人私有財產(chǎn)繼承權原則、繼承權男女平等原則、權利義務(wù)相一致原則、養老育幼原則、互諒互讓、協(xié)商處理遺產(chǎn)的原則。
26．C【解析】《繼承法》第25條規定：“繼承開(kāi)始后，繼承人放棄繼承的，應當在遺產(chǎn)處理前，作出放棄繼承的表示。沒(méi)有表示的，視為接受繼承。”“受遺贈人應當在知道受遺贈后兩個(gè)月內，作出接受或者放棄受遺贈的表示。到期沒(méi)有表示的，視為放棄受遺贈。”因此，應選選項C。
27．A【解析】根據法律規定，胎兒出生時(shí)是死體的，為胎兒保留的遺產(chǎn)份額由被繼承人的繼承人繼承。胎兒出生后死亡的，為胎兒保留的必要遺產(chǎn)份額由胎兒的繼承人繼承。
28．D【解析】根據《民法通則》第130條規定，本題中張三與李四屬于共同侵權，對王五要承擔連帶責任。但三人協(xié)商后約定了張、李承擔按份責任，屬于三方合意行為，不違犯法律的強制性規定，所以有效，對三方都有約束力，因此可以排除張與李的連帶責任，所以應選擇D。
29．D【解析】物權的取得有原始取得與繼受取得之分：前者是指不以他人的權利及意思為依據，而是依據法律直接取得物權，如因先占、取得時(shí)效取得一物的所有權；后者則是指以他人的權利及意思為依據取得物權，如因買(mǎi)賣(mài)、贈與取得物的所有權。ABC均為原始取得。
30. C【解析】A選項具有緊急避險情形而具有合法性；B選項中是相鄰權而具有合法性；D選項是合法的續租行為，不是侵權行為。只有C選項構成侵權行為。
二、判斷題
31．×【解析】根據我國民法理論，免除是債權人的單方法律行為，不需要債務(wù)人的同意。
32．√【解析】民事法律關(guān)系是調整平等主體之間的財產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系。國家參加民事法律關(guān)系時(shí)，它與其他民事主體的地位是平等的。
33．√【解析】物權關(guān)系的權利主體是特定的，而義務(wù)主體是不特定的，因此是絕對法律關(guān)系。
34．×【解析】根據《擔保法》第89條規定，收受定金的一方不履行債務(wù)的，應當雙倍返還定金。
35．×【解析】自然人的民事權利能力始于出生，尚未出生的胎兒還不具備民事權利能力，不是民事主體。我國法律規定，在繼承遺產(chǎn)時(shí)，應當保留胎兒的繼承份額，其目的是為了保護胎兒的利益，但這并不是說(shuō)我國法律承認胎兒享有繼承遺產(chǎn)的民事權利能力。
36．×【解析】根據《合同法》第142條規定，標的物毀損滅失的風(fēng)險，在標的物交付之前由出賣(mài)人承擔，交付之后由買(mǎi)受人承擔，除非法律另有規定或者當事人另有約定。
37．√【解析】留顯權在符合一定的條件時(shí)，依法律的規定產(chǎn)生，而不是依當事人之間的協(xié)議設定的。
38．X【解析】代位繼承適用于繼承人先于被繼承人死亡的案件，而轉繼承適用于繼承人后于被繼承人死亡的案件。
39．√【解析】《民法通則》第72條規定：“財產(chǎn)所有權的取得，不得違反法律規定。按照合同或者其他合同方式取得財產(chǎn)的，財產(chǎn)所有權從財產(chǎn)交付時(shí)起轉移，法律另有規定或者當事人另有經(jīng)定的除外。題干符合《民法通則》第72條的規定。
40．√【解析】根據《民法通則》有關(guān)規定，代理人在緊急情況下轉委托無(wú)須經(jīng)被代理人同意。
三、簡(jiǎn)答題
41．答：公平原則，要求當事人在民事活動(dòng)中應以社會(huì )正義、公平的觀(guān)念指導自己的行為、平衡各方的利益，要求以社會(huì )正義、公平的觀(guān)念來(lái)處理當事人之間的糾紛。
公平原則主要表現在以下方面：(1)民事主體參與民事法律關(guān)系的機會(huì )平等；(2)當事人的利益應均衡；(3)當事人合理地承擔民事責任。
42．答：(1)在權利性質(zhì)上，物權為支配權，而債權則是一種請求權。
(2)在權利效力范圍上，物權為絕對權，債權為相對權。
(3)在權利客體上，物權的客體為物，而債權的客體則不以物為限。
(4)在權利效力上，物權具有優(yōu)先力和追及力，而債權則無(wú)。(5)在權利的發(fā)生上，物權與債權也有所不同。
(6)在權利的保護方法上，物權的保護以恢復權利人對于物的支配為主要目的，故偏重于“物上請求權”的方法，如返還原物、排除妨害、防止妨害等，賠償損失僅為其補充；而債權的保護則主要采取損害賠償方法。
43．答：對所有權的內容進(jìn)行的必要限制主要體現在：
(1)行使所有權不得違反法律規定。
(2)行使所有權不得妨害他人的合法權益。
(3)行使所有權時(shí)，必須注意保護環(huán)境、自然資源和生態(tài)平衡，不得破壞名勝古跡、風(fēng)景區、游覽區和自然保護區。
(4)根據公共利益的需要，國家可以依法對集體土地實(shí)行征用，或將其他財產(chǎn)收歸國有。
四、論述題
44．答：(1)行為的違法性。行為人實(shí)施了違法行為是其承擔侵權責任的前提要件。如果行為人的行為并不違法，即使產(chǎn)生了損害事實(shí)，也不承擔賠償責任。二般而言，產(chǎn)生了損害后果的行為大都是違法的，但也不排除給他人的人身、財產(chǎn)造成了侵害，但并不違法的情況。如正確執行職務(wù)的行為、正當防衛行為、緊急避險行為等。所謂行為的違法性，是指行為人實(shí)施的行為違反了法律的禁止性規定或強制性規定。根據違法行為的表現形式，又可以分為作為的違法行為與不作為的違法行為。作為的違法行為，是指法律禁止實(shí)施某種行為，行為人違反規定實(shí)施了該行為。如法律規定禁止毀損他人的財產(chǎn)，行為人實(shí)施了毀損他人財產(chǎn)的行為，即構成作為的違法行為。不作為的違法行為，是指法律要求人們在某種情況下應實(shí)施某種行為，而負有此種義務(wù)的人卻未實(shí)施。如法律規定，在公共場(chǎng)所安裝地下設施應按規定設置警示標志，如果施工者沒(méi)采取該項措施，就構成不作為的違法行為。
(2)損害事實(shí)的存在。損害事實(shí)，既包括對公共財產(chǎn)的損害，也包括對私人財產(chǎn)的損害，同時(shí)還包括對非財產(chǎn)性權利的損害。無(wú)論損害后果能否以貨幣加以衡量，只要對他人人身或財產(chǎn)利益造成了受損的事實(shí)，均構成損害事實(shí)。對財產(chǎn)的損害，包括直接損害與間接損害。直接損害又稱(chēng)積極的財產(chǎn)損失，是指受害人現有實(shí)際財產(chǎn)的減少，如房屋被侵占，動(dòng)產(chǎn)被毀損；間接損害又稱(chēng)消極財產(chǎn)損失，是指受害人可得利益的減少，比如租金收入的減少。對人身的損害包括對生命、健康、名譽(yù)、榮譽(yù)等的損害，而且對人身的損害往往也會(huì )產(chǎn)生一定的財產(chǎn)損失，如因身體、健康受到侵害而付出的治療、住院費用等。
(3)因果關(guān)系。因果關(guān)系是各種自然現象和社會(huì )現象之間的一種內在的必然聯(lián)系。現實(shí)世界中的任何現象的出現總是由另一現象引起。引起后一現象的現象稱(chēng)作原因，被引起的現象稱(chēng)作結果，二者之間的關(guān)系就是因果關(guān)系。侵權行為中的因果關(guān)系是指違法行為與損害結果之間的客觀(guān)聯(lián)系，即特定的損害事實(shí)是否是行為人的行為必然引起的結果。只有當二者間存在因果關(guān)系時(shí)，行為人才應承擔相應的民事責任。民事主體只能為自己實(shí)施行為的損害后果承擔責任，沒(méi)有因果關(guān)系的侵權責任是不成立的，因此，因果關(guān)系是侵權行為構成要件的必備環(huán)節。
(4)行為人主觀(guān)上有過(guò)錯。過(guò)錯是侵權行為構成要件中的主觀(guān)因素，反映行為人實(shí)施侵權行為的心理狀態(tài)。與無(wú)過(guò)錯責任與公平責任不同，對一般侵權行為而言，過(guò)錯是行為人承擔侵權責任的必備前提。過(guò)錯根據其類(lèi)型分為故意與過(guò)失。故意，是指行為人預見(jiàn)到自己的行為可能產(chǎn)生的損害結果，仍希望其發(fā)生或放任其發(fā)生。如明知假冒他人商標會(huì )侵犯他人的商標權仍為之，明知誹謗他人會(huì )侵害他人的名譽(yù)權仍為之等等。過(guò)失，是指行為人對其行為結果應預見(jiàn)或能夠預見(jiàn)而因疏忽未預見(jiàn)，或雖已預見(jiàn)，但因過(guò)于自信，以為其不會(huì )發(fā)生，以致造成損害后果。如快餐店應當預見(jiàn)到其熱飲可能燙傷顧客，但因疏忽大意未采取防范措施，導致?tīng)C傷事件發(fā)生。根據法律對行為人要求的注意程度不同，過(guò)失又分為一般過(guò)失與重大過(guò)失。一般過(guò)失是指行為人沒(méi)有違反法律對一般人的注意程度的要求，但沒(méi)有達成法律對具有特定身份人的較高要求。重大過(guò)失是指行為人不僅沒(méi)有達到法律對特定身份人的較高要求，甚至連法律對普通人的一般要求也未達到。在侵權行為中，一般而言，對過(guò)錯程度的劃分并不影響民事責任的成立與否，也不會(huì )影響賠償責任的大小，因為只要行為人主觀(guān)上有過(guò)錯，無(wú)論其是故意還是過(guò)失，無(wú)論是一般過(guò)失還是重大過(guò)失都應承擔賠償責任，而且其賠償的范圍由損害的結果決定，不會(huì )因其過(guò)錯較輕而減輕其賠償。但在一些特定情況下，對過(guò)錯的劃分，也會(huì )對責任的承擔產(chǎn)生影響。如共同過(guò)錯情況下，共同侵權人在對外承擔了連帶責任后，其內部則應根據各自過(guò)錯大小，劃定各自的分擔比例。又如在混合過(guò)錯的情況下，受害人時(shí)于損害的發(fā)生也有過(guò)錯的，可以減輕侵害人的民事責任。加害人與受害人的責任大小，就應根據他們各自的過(guò)錯大小加以確定。
五、案例分析題
45．答：(1)按照《民法》的規定，公民從出生時(shí)起到死亡時(shí)止，具有民事權利能力，依法享有民事權利，承擔民事義務(wù)。著(zhù)作權是一項民事權利，包括作者署名權和獲得報酬權。小強對自己的作品享有著(zhù)作權，也當然享有署名權和獲得報酬權。
(2)該兒童讀物出版社是教育廳下屬的一個(gè)具有獨立法人資格的企業(yè)，不是教育廳的工作部門(mén)。《民法通則》第36條規定：“法人是具有民事權利能力和民事行為能力，依法獨立享有民事權利和承擔民事義務(wù)的組織。”因而兒童讀物出版社在沒(méi)有得到教育廳授權的情況下，其行為僅代表自己的意志，不能代表教育廳，它必須對自己行為的后果負責。該兒童讀物出版社與小強之間的關(guān)系是平等主體間的民事關(guān)系，適用平等自愿、等價(jià)有償的原則，該兒童讀物出版社選用小強的作品，就應該依照我國《著(zhù)作權法》為小強署名并支付報酬。
46．答：(1)A、B兩個(gè)企業(yè)簽訂的買(mǎi)賣(mài)合同有效。根據《合同法》的有關(guān)規定，法人的法定代表人超越權限訂立的合同(包括擔保合同)，除相對人知道或者應當知道其越超權限的以外，該代表行為有效，合同成立。在本案中，B企業(yè)并不知道A企業(yè)的法定代表人郭某超越了內部權限，因此郭某的代表行為有效，買(mǎi)賣(mài)合同成立有效。
(2)A企業(yè)有權在6月5日行使不安抗辯權，中止履行合同。根據《合同法》的有關(guān)規定，應當先履行債務(wù)的當事人，有確切證據證明對方經(jīng)營(yíng)狀況嚴重惡化的，可以中止履行，要求對方提供擔保。
(3)A、B兩個(gè)企業(yè)簽訂的抵押合同有效，但雙方在抵押合同“如B企業(yè)不能支付到期貨款，該廠(chǎng)房的所有權直接歸A企業(yè)所有”的約定無(wú)效。根據《擔保法》的規定，抵押人和抵押權人在合同中不得約定在債務(wù)履行期限屆滿(mǎn)抵押權人未受清償時(shí)，抵押物的所有權轉移為債權人所有。但該約定內容的無(wú)效不影響抵押合同其他部分內容的效力。
(4)根據《擔保法》的有關(guān)規定，保證人C與債權人A未約定保證期間的，保證期間為主債務(wù)履行期屆滿(mǎn)之日起6個(gè)月。在本案中，主債務(wù)的履行期屆滿(mǎn)之日為7月10日，所以保證人C的保證期間為2001年7月11日～2002年2月10日。
(5)A企業(yè)有權要求B企業(yè)80萬(wàn)元的補償金。根據《擔保法》的有關(guān)規定，在抵押物滅失、毀損或者被征用的情況下，抵押權人可以就該抵押物的保險金、賠償金或者補償金優(yōu)先受償。
(6)C企業(yè)拒絕履行保證責任的理由成立。根據《擔保法》的有關(guān)規定，在合同約定的保證期間或者法律規定的保證期間，債權人未對債務(wù)人提起訴訟、申請裁定的(適用于一般保證)，或者未要求保證人承擔保證責任的(適用于連帶保證)，保證人免除保證責任。在本案中，C企業(yè)的保證期間為2001年7月11日～2002年2月10日。債權人A直到2002年4月1日才要求保證人C承擔保證責任，已超出了保證期間，所以C的保證責任免除。
