模擬試卷
2012政法干警考試專(zhuān)業(yè)綜合Ⅰ模擬試題
http://www.cqfhp.com/ 2012-09-13 來(lái)源:江蘇公務(wù)員考試網(wǎng)
2012政法干警考試專(zhuān)業(yè)綜合Ⅰ模擬試題
考生注意事項
1.答題前,考生須在答題卡和答題紙指定位置上填寫(xiě)姓名和準考證號。同時(shí)在答題卡上涂寫(xiě)考試科目和準考證號的信息點(diǎn)。
2.選擇題的答案必須涂寫(xiě)在答題卡相應題號下,非選擇題的答案必須書(shū)寫(xiě)在答題紙指定位置上。寫(xiě)在其他地方無(wú)效。
3.填(書(shū))寫(xiě)部分必須使用黑色字跡鋼筆、簽字筆或圓珠筆,涂寫(xiě)部分必須使用2B鉛筆。
4.考試結束,將答題卡、答題紙和試題本一并交回。
一、單項選擇題:第1~40題,每小題1分,共40分。下列每題給出的四個(gè)選項中,只有一個(gè)選項符合試題要求。請在答題卡上將所選項的字母涂黑。
1.李某將與其有私仇的王某打昏在地后逃跑,此時(shí)張某路過(guò),見(jiàn)王某不省人事,遂將其所戴手表、錢(qián)物偷走。本案中( )。
A.李某、張某構成共同犯罪
B.李某構成故意傷害罪,張某構成盜竊罪
C.李某構成故意傷害罪,張某構成搶劫罪
D.李某、張某共同構成故意傷害罪、盜竊罪
2.虐待罪,是指對共同生活的家庭成員,經(jīng)常以打罵、凍餓、禁閉、強迫過(guò)度勞動(dòng),有病不給治療或者其他方法進(jìn)行摧殘、折磨的行為。根據定義,下列不構成虐待罪的是( )。
A.李某的父親經(jīng)常生病,李某覺(jué)得其父已是知天命之年,所以也就不給醫治
B.某企業(yè)老板經(jīng)常強迫員工過(guò)度勞動(dòng),克扣員工工資
C.劉某看妻子不順眼,經(jīng)常對其進(jìn)行毒打或關(guān)閉
D.張某常使用體罰來(lái)教育調皮的兒子,有時(shí)還不讓做錯事的兒子吃飯
3.緊急避險的情況下,行為人所造成的損害( )。
A.可以大于危險可能造成的損害 B.可以等于危險可能造成的損害
C.可以小于危險可能造成的損害 D.特殊情況下可以沒(méi)有限制
4.甲明知自己的槍法很差,但為殺乙,置乙身邊丙的生命安全于不顧,向乙射擊。結果沒(méi)有擊中乙,卻打死了丙。對于丙的死亡,甲的罪過(guò)形式是( )。
A.直接故意 B.間接故意
C.疏忽大意的過(guò)失 D.過(guò)于自信的過(guò)失
5.關(guān)于危害結果的相關(guān)說(shuō)法,下列哪一選項是錯誤的?( )
A.甲男(25歲)明知孫某(女)只有13歲而追求她,在征得孫某同意后,與其發(fā)生性行為。甲的行為沒(méi)有造成危害后果
B.警察乙丟失槍支后未及時(shí)報告,清潔工王某撿拾該槍支后立即上交。乙的行為沒(méi)有造成嚴重后果
C.丙誘騙5歲的孤兒離開(kāi)福利院后,將其作為養子,使之過(guò)上了豐衣足食的生活。丙的行為造成了危害后果
D.丁惡意透支3萬(wàn)元,但經(jīng)發(fā)卡銀行催收后立即歸還。丁的行為沒(méi)有造成危害后果
6.下列行為中,已滿(mǎn)14周歲不滿(mǎn)16周歲的人應當負刑事責任的是( )。
A.故意傷害致人重傷或者死亡、強奸、搶劫、拐賣(mài)兒童
B.強奸、搶劫、搶奪、放火、爆炸
C.強奸、搶劫、販賣(mài)毒品、放火、爆炸
D.搶劫、綁架、放火、爆炸
7.犯罪的本質(zhì)特征是( )。
A.犯罪是應受刑罰懲罰的行為,具有應受刑罰懲罰性
B.犯罪是觸犯刑律的行為,具有刑事違法性
C.犯罪是嚴重危害社會(huì )的行為,具有嚴重的社會(huì )危害性
D.犯罪是觸犯法律的行為,具有違法性
8.甲欲殺乙,誤將丙當乙殺死,甲的行為屬于事實(shí)上的認識錯誤的( )。
A.目標的錯誤認識 B.手段的錯誤認識
C.因果關(guān)系的錯誤認識 D.行為偏差
9.罰金刑的適用方式是( )。
A.只能獨立適用 B.只能附加適用
C.既可以獨立適用也可以附加適用 D.只能并科適用
10.從一般意義而言,犯罪客觀(guān)方面的選擇要件包括( )。
A.犯罪的行為、犯罪的結果 B.犯罪的動(dòng)機、犯罪的目的
C.犯罪的故意、犯罪的過(guò)失 D.犯罪的時(shí)間、地點(diǎn)和方法
11.關(guān)于共犯,下列哪一選項是正確的?( )
A.為他人組織賣(mài)淫提供幫助的,以組織賣(mài)淫罪的幫助犯論處
B.以出賣(mài)為目的,為拐賣(mài)婦女的犯罪分子接送、中轉被拐賣(mài)的婦女的,以拐賣(mài)婦女罪的幫助犯論處
C.應走私罪犯的要求,為其提供資金、賬號的,以走私罪的共犯論處
D.為他人偷越國(邊)境提供偽造的護照的,以偷越國(邊)境罪的共犯論處
12.甲乙丙三人共同去盜竊。甲負責望風(fēng),乙入室行竊,丙負責接應轉運贓物,甲、乙、丙三人的共同犯罪屬于( )。
A.簡(jiǎn)單的共同犯罪 B.復雜的共同犯罪
C.必要的共同犯罪 D.有組織的共同犯罪
13.乙在機場(chǎng)排隊辦登機牌,將行李車(chē)放在一邊。乙排到柜臺時(shí)距自己的行李車(chē)約有20米遠。甲被乙的行李車(chē)絆了一下險些摔倒,便高聲問(wèn)這車(chē)行李是誰(shuí)的。見(jiàn)無(wú)人應答,以為是他人遺忘,就將車(chē)推走,將乙的行李據為己有。則甲的行為構成下列何種犯罪?( )
A.盜竊罪 B.詐騙罪
C.侵占罪 D.屬于民事侵權行為,不構成犯罪
14.犯罪未遂與犯罪既遂區別的關(guān)鍵在于( )。
A.犯罪行為是否已經(jīng)著(zhù)手實(shí)施
B.犯罪行為是否已經(jīng)實(shí)施完畢
C.犯罪行為是否已經(jīng)造成犯罪結果
D.犯罪行為是否具備了全部構成犯罪結果
15.下列情形中,不屬于《刑法》第263條搶劫罪加重法定刑事由的是( )。
A.在辦公室內搶劫的 B.多次搶劫的
C.冒充軍警人員搶劫的 D.在公共交通工具上搶劫的
16.甲乙二人是交往多年的好友,一日,甲請乙在某酒店喝酒,兩人微醉。下樓時(shí),因一小事意見(jiàn)不合,甲推了乙一把,乙便從三樓摔至一樓,導致顱腦嚴重損傷,在送往醫院的途中身亡,對甲的行為,應如何定罪?( )
A.構成故意殺人罪 B.構成故意傷害罪
C.構成過(guò)失致人死亡罪 D.屬于意外事件
17.下列犯罪行為中,屬于不作為行為方式的是( )。
A.甲因高興將3歲兒子拋接但因失手致其死亡
B.乙分娩嬰兒后為掩蓋未婚先孕真相將嬰兒扔出窗外致嬰兒死亡
C.丙分娩女?huà)牒蟛辉笓狃B,遂以2萬(wàn)元價(jià)格將其賣(mài)給他人
D.丁分娩嬰兒后將嬰兒棄置于火車(chē)站致其凍成重傷
18.間歇性精神病人在不能辨認或者不能控制自己行為時(shí),實(shí)施嚴重危害社會(huì )行為的,( )。
A.應當負刑事責任
B.不負刑事責任
C.應當負刑事責任,但可以減輕或者免除處罰
D.待治療痊愈后再追究刑事責任
19.非法拘禁罪屬于( )。
A.繼續犯 B.牽連犯 C.結合犯 D.連續犯
20.在下列犯罪中,犯罪主體為特殊主體的是( )。
A.重大責任事故罪 B.交通肇事罪
C.放火罪 D.破壞交通工具罪
21.中國攝影協(xié)會(huì )所屬的法人類(lèi)別是( )。
A.機關(guān)法人 B.事業(yè)單位法人
C.社會(huì )團體法人 D.企業(yè)法人
22.民法通則所稱(chēng)的重大誤解不包括( )。
A.對民事行為性質(zhì)的誤解 B.對民事行為相對人的誤解
C.對民事行為內容的誤解 D.對民事行為動(dòng)機的誤解
23.法人的民事權利能力和民事行為能力,從法人( )時(shí)產(chǎn)生。
A.登記 B.批準 C.申請 D.成立
24.下列行為中,屬于事實(shí)行為的是( )。
A.簽訂合同 B.承認債務(wù)
C.創(chuàng )作作品 D.設立遺囑
25.下列事由中,能夠引起訴訟時(shí)效中斷的是( )。
A.權利人申請仲裁 B.權利人喪失民事行為能力
C.義務(wù)人被宣告死亡 D.當事人所在地發(fā)生不可抗力
26.下列對所有權關(guān)系的判斷,錯誤的是( )。
A.所有權關(guān)系屬于物權關(guān)系
B.所有權關(guān)系屬于絕對法律關(guān)系
C.所有權關(guān)系的客體包括物與行為
D.所有權關(guān)系的權利主體是特定的,義務(wù)主體是不特定的
27.下列現象中,違反民法平等原則的是( )。
A.甲公民(年滿(mǎn)25周歲),而乙公民(13周歲)不能結婚
B.甲公司(經(jīng)登記為綜合類(lèi)證券公司)可以從事證劵經(jīng)紀業(yè)務(wù),而乙公司(登記為房地產(chǎn)公司)則不能從事證劵經(jīng)紀業(yè)務(wù)
C.國家稅務(wù)機關(guān)可以在稅收法律關(guān)系中使用強制手段,無(wú)視納稅人的意志而依法進(jìn)行稅收征收
D.某市國家管理干部認為,在本市建筑工程的招標投標中,市委領(lǐng)導的親戚具有優(yōu)先的訂立合同的權利
28.國畫(huà)大師李某欲將自己的傳奇人生記錄下來(lái),遂請作家王某執筆,其助手張某整理素材。王某以李某的人生經(jīng)歷為素材完成了自傳體小說(shuō)《我的藝術(shù)人生》。李某向王某支付了5萬(wàn)元,但未約定著(zhù)作權的歸屬。該小說(shuō)的著(zhù)作權應當歸誰(shuí)所有( )。
A.歸王某所有 B.歸李某所有
C.歸王某和張某共同所有 D.歸王某、張某和李某三人共同所有
29.有完全民事行為能力的人在被宣告死亡期間實(shí)施的民事法律行為( )。
A.有效 B.無(wú)效
C.部分有效 D.在撤銷(xiāo)死亡宣告后有效
30.甲購買(mǎi)乙的一輛二手車(chē),但雙方?jīng)]有辦理過(guò)戶(hù)手續。甲付款購車(chē)后,駕駛該車(chē)到某汽車(chē)空調配件經(jīng)銷(xiāo)部丙處,購買(mǎi)汽車(chē)空調配件并安裝。安裝好并付清款項后,甲駕車(chē)離開(kāi)。途中,因空調泵線(xiàn)圈短路引起電源線(xiàn)起火造成火災,該車(chē)被全部燒毀。經(jīng)有關(guān)部門(mén)認定丙作為汽車(chē)空調提供者對火災負有間接責任。下列說(shuō)法中正確的是( )。
A.甲和乙之間的買(mǎi)賣(mài)合同未生效,因為雙方?jīng)]有辦理車(chē)輛過(guò)戶(hù)手續
B.甲取得該車(chē)的所有權,因為動(dòng)產(chǎn)所有權轉讓自交付時(shí)發(fā)生效力
C.甲不能向丙請求損害賠償,因為其不是該車(chē)的所有權人
D.甲不可以向丙請求損害賠償,因為該車(chē)轉讓沒(méi)有登記,不得對抗第三人
31.下列各項關(guān)于外觀(guān)設計專(zhuān)利權的表述中,不正確的是( )。
A.外觀(guān)設計專(zhuān)利申請不進(jìn)行實(shí)質(zhì)審查
B.外觀(guān)設計專(zhuān)利權的有效期為10年
C.外觀(guān)設計專(zhuān)利權可依法進(jìn)行強制許可
D.外觀(guān)設計應當富有美感
32.甲、乙二人合伙經(jīng)營(yíng)一輛長(cháng)途汽車(chē),由二人輪流駕駛經(jīng)營(yíng)。在乙駕駛經(jīng)營(yíng)期間,因疏忽大意,將一行人撞傷,則( )。
A.應由乙對第三人承擔賠償責任
B.應由甲、乙二人各自對第三人承擔責任
C.應由乙負主要責任,甲負次要責任
D.應由甲、乙二人對第三人承擔連帶責任
33.出租人在租賃期內對于租賃物( )。
A.不得轉讓給第三人
B.可以取回自己使用
C.可以轉讓給第三人,并解除租賃合同
D.可以轉讓給第三人,但租賃合同對新所有人繼續有效
34.訴訟時(shí)效中止,必須是中止事由存在于訴訟時(shí)效期間的最后( )。
A.三個(gè)月之內 B.九個(gè)月之內
C.六個(gè)月之內 D.一年之內
35.就要約所作的以下表述中,( )的表述是正確的。
A.要約在發(fā)出時(shí)生效
B.要約在到達受要約人時(shí)生效
C.要約生效后不得撤銷(xiāo)
D.只要受要約人未發(fā)出承諾通知,要約均可撤銷(xiāo)
36.下列各項中,不需要證人在場(chǎng)即為有效的是( )。
A.口頭遺囑 B.錄音遺囑
C.自書(shū)遺囑 D.代書(shū)遺囑
37.下列哪一選項屬于所有權的繼受取得?( )
A.甲通過(guò)遺囑繼承其兄房屋一間
B.乙的3萬(wàn)元存款得利息1000元
C.丙購來(lái)木材后制成椅子一把
D.丁拾得他人搬家時(shí)丟棄的舊電扇一臺
38.下列社會(huì )關(guān)系中,屬于民事關(guān)系的是( )。
A.用人單位與勞動(dòng)者之間的關(guān)系
B.稅務(wù)機關(guān)與納稅人之間的關(guān)系
C.發(fā)包人與設計單位之間的關(guān)系
D.專(zhuān)利授權機關(guān)與專(zhuān)利申請人之間的關(guān)系
39.姓名權的內容,不包括姓名的( )。
A.命名 B.使用 C.變更 D.依法轉讓
40.某影星甲在一飯店吃飯,經(jīng)理用飯店的相機為該影星拍照一張,并希望能將該照片懸于飯店大廳,同時(shí)表示愿意為影星免單,并支付影星500元。影星表示同意,后發(fā)現某餐飲雜志將這幅照片作為某期的封面。經(jīng)調查,原來(lái)是飯店經(jīng)理將其寄送發(fā)表。下列說(shuō)法錯誤的是( )。
A.飯店經(jīng)理侵害了甲的肖像權
B.飯店享有甲照片的版權
C.飯店經(jīng)理的行為構成違約
D.餐飲雜志的行為侵害了甲的隱私權
二、多項選擇題:第41~50小題,每小題2分,共20分。下列每題給出的四個(gè)選項中,至少有兩個(gè)選項符合試題要求。請在答題卡上將所選項的字母涂黑,多選、少選均不得分。
41.下列關(guān)于共同犯罪的表述,正確的有( )。
A.二人以上共同過(guò)失犯罪的,不以共同犯罪論處
B.對組織、領(lǐng)導犯罪集團的首要分子,按照犯罪集團的全部罪行處罰
C.事前與盜竊犯罪人通謀、事后為其銷(xiāo)贓的行為,構成盜竊罪的共同犯罪
D.實(shí)行犯的實(shí)行行為超過(guò)了共同犯罪故意范圍的,其他共同犯罪人對超出共同故意范圍的行為不承擔刑事責任
42.成立正當防衛必須具備的條件有( )。
A.有危害社會(huì )的不法侵害行為發(fā)生
B.不法侵害正在進(jìn)行
C.防衛行為是為了維護合法權益而實(shí)施
D.防衛行為不能明顯超過(guò)必要限度造成重大損害
43.抗稅罪的行為方式有( )。
A.暴力 B.偽造
C.威脅 D.行賄
44.根據我國《刑法》第17條第2款的規定,已滿(mǎn)十四周歲不滿(mǎn)十六周歲的人,犯( )的,應當負刑事責任。
A.故意殺人罪 B.搶劫罪
C.販賣(mài)毒品罪 D.放火罪
45.根據我國《刑法》理論,下列犯罪形態(tài)適用“從一重處斷”原則的是( )。
A.繼續犯 B.吸收犯
C.牽連犯 D.想象競合犯
46.在民法中,平等原則的基本內容是當事人( )。
A.地位平等 B.意思自由
C.平等協(xié)商 D.等價(jià)有償
47.依據我國《婚姻法》的規定,有下列情形,調解無(wú)效,應判決準予離婚的是( )。
A.因感情不和分居滿(mǎn)一年的
B.重婚或者有配偶者與他人同居的
C.實(shí)施家庭暴力或虐待、遺棄家庭成員的
D.有賭博、吸毒等惡習屢教不改的
48.甲乙簽訂合同,約定甲向乙出售家具。在履行合同過(guò)程中的下列何種情況下,甲可以將家具提存?( )
A.乙無(wú)故拒絕受領(lǐng)甲交付的家具
B.乙搬離原住處未通知甲,甲尋訪(fǎng)不到
C.乙因車(chē)禍身亡,尚未確定繼承人,致使履行債務(wù)困難
D.乙中風(fēng)成植物人,尚未確定監護人,致使履行債務(wù)困難
49.根據專(zhuān)利法規定,發(fā)明和實(shí)用新型取得專(zhuān)利權必須具備的條件有( )。
A.新穎性 B.創(chuàng )造性
C.實(shí)用性 D.先進(jìn)性
50.根據繼承法規定,繼承人所為的下列行為中,可導致其喪失繼承權的有( )。
A.故意殺害被繼承人 B.偽造遺囑情節嚴重
C.遺棄被繼承人 D.虐待被繼承人情節嚴重
三、簡(jiǎn)答題:第51~54小題,每小題6分,共24分。請將答案寫(xiě)在答題紙指定位置上。
51.簡(jiǎn)述撤銷(xiāo)緩刑的事由及法律后果。
52.簡(jiǎn)述侵占罪與盜竊罪的界限。
53.簡(jiǎn)述公序良俗原則在民法中的體現。
54.簡(jiǎn)述代位繼承權的概念和條件。
四、辨析題:第55、56小題,每小題8分,共16分。要求對命題進(jìn)行判斷并著(zhù)重闡明理由。請將答案寫(xiě)在答題紙指定位置上。
55.請對“沒(méi)有被法院實(shí)際判處刑罰的,就不認為是犯罪”進(jìn)行辨析。
56.民間流傳一種說(shuō)法:“冤冤相報何時(shí)了。”試用民法原理和有關(guān)法律規定對該說(shuō)法加以辨析。
五、法條分析題:第57、58小題,每小題10分,共20分。要求符合立法原意和刑法理論。請將答案寫(xiě)在答題紙指定位置上。
57.刑法第219條規定:“有下列侵犯商業(yè)秘密行為之一,給商業(yè)秘密的權利人造成重大損失的,處三年以下有期徒刑或者拘役,并處或者單處罰金;造成特別嚴重后果的,處三年以上七年以下有期徒刑,并處罰金:(一)以盜竊、利誘、脅迫或者其他不正當手段獲取權利人的商業(yè)秘密的;(二)披露、使用或者允許他人使用以前項手段獲取的權利人的商業(yè)秘密的;(三)違反約定或者違反權利人有關(guān)保守商業(yè)秘密的要求,披露、使用或者允許他人使用其所掌握的商業(yè)秘密的。明知或者應知前款所列行為,獲取、使用或者披露他人的商業(yè)秘密的,以侵犯商業(yè)秘密論。”
試說(shuō)明: (1)本條規定的罪名。
試說(shuō)明: (1)本條規定的罪名。
(2)本條所規定的犯罪構成特征。
(3)如果本條中的“商業(yè)秘密”同時(shí)也是國家秘密的,應如何定罪?
58.《合同法》第122條規定:“因當事人一方的違約行為,侵害對方人身、財產(chǎn)權益的,受損害方有權選擇依照本法要求其承擔違約責任或者依照其他法律要求其承擔侵權責任。”試分析該條法律規定。
六、案例分析題:第59、60小題,每小題15分,共30分。請將答案寫(xiě)在答題紙指定位置上。
59.黃軍喜新厭舊,為達到擺脫妻子的目的,他在妻子吃的菜里投放了過(guò)量的毒藥,其妻方某發(fā)現菜有異味,便倒給豬吃,豬吃菜后立即死亡。方某知道肯定有人在菜中下了毒藥,便將此事告訴黃軍。黃軍借機說(shuō)這一定是李某所為(黃軍與李某有矛盾),然后和方某聯(lián)名寫(xiě)信給公安機關(guān),控告李某涉嫌投毒謀害方某。
問(wèn)題: (1)黃軍構成何罪?
(2)有何法定量刑情節?
(3)方某是否構成犯罪?為什么?
60.A省的甲公司于2000年1月通過(guò)簽訂使用許可合同獲得某外國企業(yè)在中國注冊的“金太陽(yáng)”電腦商標獨占使用權及其操作系統M軟件的使用權,批量組裝“金太陽(yáng)”電腦。2001年7月,甲公司與A省的乙公司簽訂委托銷(xiāo)售合同,約定乙公司以自己的名義銷(xiāo)售100臺“金太陽(yáng)”電腦,銷(xiāo)售價(jià)格為每臺3000元,每銷(xiāo)售一臺收取代銷(xiāo)費300元。同年9月,乙公司向B省的丙大學(xué)以每臺3000元的價(jià)格賣(mài)出70臺“金太陽(yáng)”電腦,合同約定丙大學(xué)當日支付15萬(wàn)元,提貨50臺,另20臺電腦由丙大學(xué)開(kāi)辦的具有法人資格的丁公司收貨并付款,同時(shí)合同還約定如發(fā)生糾紛由“起訴一方所在地法院管轄”。同年10月初,丁公司收到乙公司發(fā)運的20臺“金太陽(yáng)”電腦,并將該批電腦進(jìn)行贏(yíng)利性出租,但丁公司多次以資金困難為由拒絕了乙公司的付款要求。2002年3月,乙公司將尚未賣(mài)出的30臺電腦的“金太陽(yáng)”商標清除,更換為戊公司的注冊商標“銀河”,并以每臺4000元的價(jià)格賣(mài)給不知情的李某2臺,李某將其中一臺贈送給好友胡某。
問(wèn)題: (1)如果丙大學(xué)使用的50臺電腦出現質(zhì)量問(wèn)題,應向誰(shuí)主張違約責任?
(2)丁公司出租電腦的行為是否侵犯M軟件的出租權?為什么?
(3)乙公司如果起訴請求支付20臺電腦貨款,應以誰(shuí)為被告?怎樣確定管轄法院?
(4)乙公司更換商標的行為應如何定性?哪些主體可以作為適格的原告起訴乙公司?
(5)如李某購買(mǎi)的2臺電腦沒(méi)有質(zhì)量問(wèn)題,能否向賣(mài)方雙倍索賠?為什么?
(6)如胡某接受贈與的電腦出現質(zhì)量問(wèn)題,能否要求李某承擔瑕疵擔保責任?為什么?
參考答案及解析
一、單項選擇題
1.【答案】B。解析:本題既考查對共同犯罪的理解,又考查盜竊罪與搶劫罪的區別。首先二者不構成共同犯罪,因為二人雖然都實(shí)施了犯罪行為,但他們沒(méi)有共同的犯罪故意,也沒(méi)有共同的犯罪行為,而是分別進(jìn)行的,不符合共同犯罪的構成要件。盜竊罪與搶劫罪區別的關(guān)鍵是犯罪手段不同,前者是秘密竊取,后者是采用暴力、脅迫或者其他方法強行劫取他人財物。張某的行為顯然是秘密竊取,符合盜竊罪的特征。
2.【答案】B。解析:選項B不符合定義中“共同生活的家庭成員”這一主體構成要件,而是企業(yè)老板對員工施行強迫勞動(dòng)、克扣工資的行為。
3.【答案】C。解析:緊急避險的限度條件,是指緊急避險行為不能超過(guò)其必要限度,造成不應有的損害。其標準是:緊急避險行為所引起的損害應小于所避免的損害。
緊急避險行為所引起的損害之所以應小于所避免的損害,就在于緊急避險所保護的權益同避險所損害的第三者的權益,兩者都是受法律所保護的。只有在兩利保其大、兩弊取其小的場(chǎng)合,緊急避險才是對社會(huì )有利的合法行為。
4.【答案】B。解析:間接故意,是指行為人明知自己的行為可能發(fā)生危害社會(huì )的結果,并且放任這種結果發(fā)生的心理態(tài)度。所謂放任,是指行為人對于危害結果的發(fā)生,雖然沒(méi)有希望、積極地追求,但也沒(méi)有阻止、反對,而是放任自流,聽(tīng)之任之,任憑、同意它的發(fā)生。本題中甲明知自己的行為可能造成丙死亡的結果,但放任這種結果發(fā)生,故屬于間接故意,應選B項。
5.【答案】A。解析:危害結果是危害行為對法益所造成的實(shí)際侵害,它具有因果性、侵害性、現實(shí)性、多樣性和規范性。最高人民法院《關(guān)于行為人不明知是不滿(mǎn)十四周歲的幼女,雙方自愿發(fā)生性關(guān)系是否構成強奸罪問(wèn)題的批復》規定,行為人明知是不滿(mǎn)十四周歲的幼女而與其發(fā)生性關(guān)系,不論幼女是否自愿,均應依照刑法第236條第2款的規定,以強奸罪定罪處罰。《刑法》第236條第2款規定,奸淫不滿(mǎn)十四周歲的幼女的,以強奸論,從重處罰。所以A項所述的甲的行為是侵害了孫某的合法權益,已經(jīng)造成了實(shí)際損害,所以A是錯誤的,應選。《刑法》第129條規定,依法配備公務(wù)用槍的人員,丟失槍支不及時(shí)報告,造成嚴重后果的,處三年以下有期徒刑或者拘役。而B項中警察乙雖然在其槍支丟失后沒(méi)有及時(shí)報告,但是清潔工撿到槍支后立即上交,沒(méi)有造成重大人身傷亡后果,沒(méi)有對法益造成實(shí)際侵害,所以B的說(shuō)法是正確的,不應當選。《刑法》第262條規定,拐騙不滿(mǎn)十四周歲的未成年人,脫離家庭或者監護人的,處五年以下有期徒刑或者拘役。C項中丙誘拐5歲孤兒離開(kāi)其監護場(chǎng)所(孤兒院),盡管該孤兒在丙的養育下過(guò)上豐衣足食的生活,但丙的行為仍然觸犯了《刑法》第262條的規定,造成嚴重后果,所以C項的說(shuō)是正確的,不應當選。《刑法》第196條規定,惡意透支的,按信用卡詐騙論,惡意透支,是指持卡人以非法占有為目的,超過(guò)規定限額或者規定期限透支,并且經(jīng)發(fā)卡銀行催收后仍不歸還的行為。D項中丁某的行為并沒(méi)有構成對法益的實(shí)際侵害,沒(méi)有造成危害后果,所以D項的說(shuō)法是正確的,不應當選。
6.【答案】C。解析:根據《刑法》第17條第2款,已滿(mǎn)14周歲不滿(mǎn)16周歲的人,犯故意殺人、故意傷害致人重傷或者死亡、強奸、搶劫、販賣(mài)毒品、放火、爆炸、投毒罪的,應當負刑事責任。已滿(mǎn)14周歲不滿(mǎn)16周歲的人對選項A的“拐賣(mài)兒童”、選項B的“搶奪”和選項D的“綁架”,不負刑事責任。本題應選C。
7.【答案】C。解析:本題考查的知識點(diǎn)是:犯罪三個(gè)基本特征之間的關(guān)系。我國刑法理論認為,犯罪具有三個(gè)基本特征:嚴重的社會(huì )危害性、刑事違法性、應受刑罰懲罰性。本題選項ABC就是犯罪的三個(gè)基本特征。選項D不是犯罪的基本特征。在犯罪的三個(gè)基本特征中,嚴重的社會(huì )危害性是犯罪最本質(zhì)的特征。嚴重的社會(huì )危害性是刑事違法性和應受刑罰懲罰性的基礎,它是犯罪的最基本屬性;刑事違法性是社會(huì )危害性在刑法上的表現,它與應受刑罰懲罰性一起構成社會(huì )危害性的度量。行為的社會(huì )危害性未達到違反刑法、應受刑罰懲罰的程度,則不構成犯罪。因此,本題的正確答案是C。
8.【答案】A。解析:本題考查的知識點(diǎn)是:事實(shí)上的認識錯誤。事實(shí)上的認識錯誤分為目標的錯誤認識、手段的錯誤認識、因果關(guān)系的錯誤認識和行為偏差四種。甲誤將丙當作乙殺死很顯然屬于目標的認識錯誤,所以,本題的正確答案是A。
9.【答案】C。解析:本題考查的知識點(diǎn)是:罰金刑的適用方式。根據我國刑法對罰金刑的規定,罰金刑的適用方式包括選處、單處、并處、并處或者單處四種。所以,選項A“只能獨立適用”、選項B“只能附加適用”都是錯誤的,選項D“只能并科適用”其“并科適用”提法本身就是錯誤的,所以,只有選項C“既可以獨立適用也可以附加適用”是本題的正確答案。
10.【答案】D。解析:本題考查的知識點(diǎn)是:犯罪客觀(guān)方面選擇要件。根據我國刑法的規定,對大多數犯罪來(lái)說(shuō),犯罪的時(shí)間、地點(diǎn)、方法等并非犯罪構成的必備要件,但是,對于有些犯罪來(lái)說(shuō),犯罪的時(shí)間、地點(diǎn)和方法是犯罪構成客觀(guān)方面的必要要件,即構成要件的時(shí)間、地點(diǎn)、方法對某些行為是否構成該種犯罪具有決定性作用。例如,《刑法》第340條和第341條的非法捕撈水產(chǎn)品罪和非法狩獵罪,把“禁漁期”、“禁獵期”、“禁漁區”、“禁獵區”、“禁用的工具、方法”等規定為構成這些犯罪的必備要件,因而實(shí)施的行為是否具備這些因素,便成為區分罪與非罪的重要條件。再如,《刑法》第257條規定,只有用暴力方法干涉他人婚姻自由,才構成干涉婚姻自由罪。在這里,是否使用暴力方法干涉,就成為區分罪與非罪的標志。所以,犯罪的時(shí)間、地點(diǎn)和方法是犯罪構成客觀(guān)方面的選擇要件。本題選項A中,犯罪行為是犯罪構成客觀(guān)方面的必要要件,選項BC中的犯罪動(dòng)機、犯罪目的和犯罪故意、犯罪過(guò)失都是犯罪構成主觀(guān)方面的內容,所以,本題的正確答案是D。
11.【答案】C。解析:《刑法》第358條規定,為組織賣(mài)淫的人招募、運送人員或者有其他協(xié)助組織他人賣(mài)淫行為的,處五年以下有期徒刑,并處罰金;情節嚴重的,處五年以上十年以下有期徒刑,并處罰金。可見(jiàn),為他人組織賣(mài)淫提供幫助構成協(xié)助組織他人賣(mài)淫罪,故此A項所說(shuō)的為他人組織賣(mài)淫提供幫助的,以組織賣(mài)淫罪幫助犯論處是錯誤的。《刑法》第240條第2款規定,拐賣(mài)婦女、兒童是指以出賣(mài)為目的,有拐騙、綁架、收買(mǎi)、販賣(mài)、接送、中轉婦女、兒童的行為之一的。為拐賣(mài)婦女的犯罪分子接送、中轉被拐賣(mài)的婦女的,應該是拐賣(mài)婦女的實(shí)行犯而不是幫助犯。《刑法》第156條規定,與走私罪犯通謀,為其提供貸款、資金、賬號、發(fā)票、證明,或者為其提供運輸、保管、郵寄或者其他方便的,以走私罪的共犯論處。所以C項是正確的。根據《刑法》第320條和322條的規定,為他人偷越國(邊)境提供偽造的護照的,成立提供偽造的出入境證件罪,而不是以偷越國(邊)境罪的共犯論處,選項D錯誤。
12.【答案】B。解析:本題考查的知識點(diǎn)是:復雜共同犯罪的含義。根據共同犯罪人之間是否有分工,共同犯罪分為簡(jiǎn)單共同犯罪和復雜共同犯罪,復雜共同犯罪是指各共同犯罪人之間存在著(zhù)分工的共同犯罪。在復雜共同犯罪中,共同犯罪人可以根據分工分為組織犯、實(shí)行犯、幫助犯和教唆犯。在本題中,甲乙丙三人共同盜竊,存在著(zhù)甲望風(fēng)、乙入室行竊、丙接應轉運贓物的分工,所以甲乙丙之間構成的共同犯罪是復雜的共同犯罪。本題的正確答案是B。
13.【答案】A。解析:該行李車(chē)不應認為是乙遺忘或失控之物,故應構成盜竊。
14.【答案】D。解析:犯罪的既遂是指行為人所實(shí)施的行為已經(jīng)具備了刑法分則對某一具體犯罪所規定的全部構成要件。而犯罪未遂是指已經(jīng)著(zhù)手實(shí)行犯罪,由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的情形。
15.【答案】A。解析:《刑法》第263條規定,以暴力、脅迫或者其他方法搶劫公私財物的,處三年以上十年以下有期徒刑,并處罰金;有下列情形之一的,處十年以上有期徒刑、無(wú)期徒刑或者死刑,并處罰金或者沒(méi)收財產(chǎn):(一)入戶(hù)搶劫的;(二)在公共交通工具上搶劫的;(三)搶劫銀行或者其他金融機構的;(四)多次搶劫或者搶劫數額巨大的;(五)搶劫致人重傷、死亡的;(六)冒充軍警人員搶劫的;(七)持槍搶劫的;(八)搶劫軍用物資或者搶險、救災、救濟物資的。
16.【答案】C。解析:過(guò)失致人死亡罪,是指行為人因疏忽大意沒(méi)有預見(jiàn)到或者已經(jīng)預見(jiàn)到而輕信能夠避免造成的他人死亡,剝奪他人生命權的行為。本案例中,甲對乙的死亡不存有故意心態(tài),不能構成故意殺人罪。
17.【答案】D。解析:不作為的危害行為,是指消極的行為,即行為人消極地不履行法律義務(wù)而危害社會(huì )的行為。從表現形式看,不作為是消極的行動(dòng);從違反法律規范的性質(zhì)來(lái)看,不作為直接違反了某種命令性規范。選項A屬于作為的過(guò)失致人死亡行為,選項B屬于作為的故意殺人行為,選項C的出賣(mài)行為也是作為行為。選項D中丁的行為屬于拒絕履行撫養義務(wù),構成遺棄罪,屬于不作為。
18.【答案】B。解析:根據《刑法》第18條第1款,精神病人在不能辨認或者不能控制自己行為的時(shí)候造成危害結果,經(jīng)法定程序鑒定確認的,不負刑事責任。據此本題應選B。
19.【答案】A。解析:本題考查的知識點(diǎn)是:繼續犯的特征。繼續犯屬于實(shí)質(zhì)的一罪,其最本質(zhì)的特征為犯罪行為以及犯罪行為所引發(fā)的不法狀態(tài)同時(shí)處于持續過(guò)程之中。非法拘禁罪就是最典型的繼續犯,在非法拘禁罪中,非法拘禁的行為以及由非法拘禁行為所引發(fā)的被害人的人身自由被剝奪或者限制的不法狀態(tài)自犯罪著(zhù)手時(shí)起,就同時(shí)不間斷地處于持續過(guò)程之中。而本題的選項中所給出的牽連犯、連續犯屬于處斷的一罪,結合犯屬于法定的一罪。所以,本題的正確答案只能是A。
20.【答案】A。解析:本題考查的知識點(diǎn)是:具體犯罪的主體。根據《刑法》規定,重大責任事故罪的主體是工廠(chǎng)、礦山、林場(chǎng)、建筑企業(yè)或者其他企業(yè)、事業(yè)單位的職工,所以本罪的主體是特殊主體。根據《刑法》第133條、第114條、第116條的規定,交通肇事罪、放火罪、破壞交通工具罪的主體都是一般主體,所以,本題的正確答案是A。
21.【答案】C。解析:在我國,根據《民法通則》的規定,法人主要被區分為企業(yè)法人與非企業(yè)法人兩大類(lèi)。其中非企業(yè)法人又分為:機關(guān)法人、事業(yè)單位法人和社會(huì )團體法人。社會(huì )團體法人是指人民群眾按照法定程序自愿組織起來(lái)進(jìn)行非生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的一類(lèi)社會(huì )組織,如工會(huì )、婦聯(lián)、學(xué)聯(lián)、各種學(xué)會(huì )及研究團體,中國攝影協(xié)會(huì )即屬于社會(huì )團體法人。
22.【答案】D。解析:根據《民通意見(jiàn)》第71條,行為人因對行為的性質(zhì)、對方當事人、標的物的品種、質(zhì)量、規格和數量等的錯誤認識,使行為的后果與自己的意思相悖,并造成較大損失的,可以認定為重大誤解。據上,選項A、B、C都可以認定為重大誤解,故選項D應選。
23.【答案】D。解析:《民法通則》第36條規定:“法人的民事權利能力和民事行為能力,從法人成立時(shí)產(chǎn)生,到法人終止時(shí)消滅。”
24.【答案】C。解析:民事事實(shí)行為與民事法律行為相對,是指行為主觀(guān)上不一定具有發(fā)生、變更或者消滅正常民事法律關(guān)系的意思,但客觀(guān)上能夠引起這種后果的行為,比如因創(chuàng )作而發(fā)生的著(zhù)作權關(guān)系,故本題應選C。選項A、D屬于民事法律行為,而選項B屬于準民事法律行為。
25.【答案】A。解析:根據《民事通則》第140條的規定,訴訟時(shí)效因提起訴訟、當事人一方提出要求或者同意履行義務(wù)而中斷。選項A,權利人申請仲裁屬于“當事人一方提出要求”,故能夠引起訴訟時(shí)效中斷。
26.【答案】C。解析:所有權法律關(guān)系的客體是物,不包括行為,故選項C錯誤。
27.【答案】D。
28.【答案】B。解析:《最高人民法院關(guān)于審理著(zhù)作權糾紛民事案件適用法律若干問(wèn)題的解釋》規定:“當事人合意以特定人物經(jīng)歷為題材完成的自傳體作品,當事人對著(zhù)作權權屬有約定的,依其約定;沒(méi)有約定的,著(zhù)作權歸特定人物享有,執筆人或整理人對作品的完成付出勞動(dòng)的,著(zhù)作權人可以向其支付適當的報酬。”故著(zhù)作權歸李某所有。B正確。
29.【答案】A。解析:本題考查的知識點(diǎn)是宣告死亡的法律后果。宣告死亡雖然具有自然死亡同樣的效力,但畢竟不是自然死亡。尚未自然死亡的被宣告死亡人還會(huì )在宣告死亡期間實(shí)施民事活動(dòng)。因此,《民法通則》規定,有民事行為能力的人在被宣告死亡期間所實(shí)施的民事法律行為有效。而不是部分有效或撤銷(xiāo)死亡宣告后才有效。故答案選擇A項。
30.【答案】B。解析:《物權法》第23條規定:“動(dòng)產(chǎn)物權的設立和轉讓?zhuān)越桓稌r(shí)發(fā)生效力,但法律另有規定的除外。”第24條規定:“船舶、航空器和機動(dòng)車(chē)等物權的設立、變更、轉讓和消滅,未經(jīng)登記,不得對抗善意第三人。”本題中,該車(chē)所有權已經(jīng)轉移,只是不得對抗善意第三人。該善意第三人是指對主張該登記欠缺有正當利益的第三人。丙不屬于第24條規定的第三人,故沒(méi)有對抗的問(wèn)題。
31.【答案】C。解析:本題考查的知識點(diǎn)是外觀(guān)設計專(zhuān)利權的取得程序和條件、保護期以及限制。我國的專(zhuān)利權主要有發(fā)明、實(shí)用新型和外觀(guān)設計專(zhuān)利三種。外觀(guān)設計是指對產(chǎn)品的形狀、圖案、色彩或其他結合所作出的富有美感并適于工業(yè)上應用的新設計。這表明,外觀(guān)設計首先應當富有美感(D項)。外觀(guān)設計專(zhuān)利提出申請后,按照專(zhuān)利法的規定,無(wú)需進(jìn)行實(shí)質(zhì)審查,采取的是初審登記制,只要經(jīng)過(guò)初步審查,未發(fā)現駁回理由的,就授予專(zhuān)利權。因此,外觀(guān)設計專(zhuān)利申請不進(jìn)行實(shí)質(zhì)審查的表述是正確的(A項)。外觀(guān)設計專(zhuān)利權有效期10年,也符合專(zhuān)利法的規定(B項)。只有C項外觀(guān)設計專(zhuān)利權進(jìn)行強制許可違反了專(zhuān)利法的規定。故此,符合題意的選擇應當是C項。
32.【答案】D。解析:《民法通則》規定:個(gè)人合伙是指兩個(gè)以上公民按照協(xié)議,各自提供資金、實(shí)物、技術(shù)等,合伙經(jīng)營(yíng)、共同勞動(dòng)。合伙的債務(wù),由合伙人按照出資比例或者協(xié)議的約定,以各自的財產(chǎn)承擔清償責任。合伙人對合伙的債務(wù)承擔連帶責任,法律另有規定的除外。償還合伙債務(wù)超過(guò)自己應當承擔數額的合伙人,有權向其他合伙人追償。
33.【答案】D。解析:本題考查的知識點(diǎn)是出租人的權利、買(mǎi)賣(mài)不破租賃原則。出租人出租財產(chǎn),僅僅是財產(chǎn)使用權的轉移,財產(chǎn)所有權還屬于出租人,出租人當然有權進(jìn)行處分轉讓租賃物。但畢竟租賃合同在先,轉讓后,租賃合同對新的受讓人而言,當然是繼續有效。此乃買(mǎi)賣(mài)不破租賃原則。即《合同法》第229條規定的,租賃物在租賃期間發(fā)生所有權變動(dòng),不影響租賃合同的效力。故只有D項符合題意。
34.【答案】C。解析:《民法通則》第139條規定:“在訴訟時(shí)效期間的最后六個(gè)月內,因不可抗力或者其他障礙不能行使請求權的,訴訟時(shí)效中止。從中止時(shí)效的原因消除之日起,訴訟時(shí)效期間繼續計算。”
35.【答案】B。解析:本題考查的知識點(diǎn)是要約的生效時(shí)間。要約是希望與他人訂立合同的意思表示,要約發(fā)出后,對要約人何時(shí)產(chǎn)生約束力,這對要約人而言至關(guān)重要。我國《合同法》第16條規定,要約到達受要約人時(shí)生效,即采用到達主義,而非要約發(fā)出生效。故A項表述錯誤,B項表述正確。根據《合同法》第19、20條規定,要約人可以在要約生效后撤銷(xiāo)要約,但撤銷(xiāo)要約受到兩個(gè)條件的限制,即要約人確定了承諾期限或者以其他方式明確表示不可撤銷(xiāo)、受要約人有理由認為要約是不可撤銷(xiāo)的且已經(jīng)為履行合同作了準備工作。因此,不是說(shuō)只要受要約人發(fā)出承諾通知,要約均可撤銷(xiāo)。因此C、D兩項表述是錯誤的。
36.【答案】C。解析:本題考查的知識點(diǎn)是遺囑的形式要件。遺囑是要式法律行為,不論什么遺囑,都必須具備法定的形式要件,以確定遺囑的真實(shí)性。口頭遺囑、錄音遺囑、代書(shū)遺囑相對自書(shū)遺囑而言,信任度較低,相應的法律規定的條件較為嚴格,即必須具備兩個(gè)以上的見(jiàn)證人在場(chǎng)見(jiàn)證,只有自書(shū)遺囑,無(wú)需見(jiàn)證人,只要寫(xiě)明日期即可。故答案為C項。
37.【答案】A。解析:所有權的取得分為原始取得和繼受取得。所謂原始取得是指基于事實(shí)行為而不是民事行為(意思表示)的取得,例如對遺失物、漂流物等的拾得;繼受取得是指由他人的轉移(基于民事行為)而取得,包括繼承和轉讓。本題中,A選項中甲基于遺囑繼承取得房屋,是繼受取得,當選,B、C、D都是原始取得。
38.【答案】C。解析:選項A屬于勞動(dòng)關(guān)系,由《勞動(dòng)法》加以調整。選項B、D的關(guān)系屬于行政機關(guān)與行政相對人之間的行政法律關(guān)系。選項C屬于平等主體之間的財產(chǎn)關(guān)系,屬于民事法律關(guān)系的范疇。
39.【答案】D。解析:本題考查的知識點(diǎn)是姓名權的內容。姓名權是自然人的專(zhuān)屬權利,其內容主要是決定、使用、變更并排除他人干涉,其絕對不能轉讓。故只有D項符合題意。
40.【答案】D。解析:《民法通則》第100條規定:“公民享有肖像權,未經(jīng)本人同意,不得以營(yíng)利為目的使用公民的肖像。”本題中飯店與甲之間雖然有協(xié)議,但是該飯店經(jīng)理未經(jīng)甲的同意將照片寄送雜志發(fā)表,這一方面違反了雙方合同中的約定,屬于違約行為,另一方面也侵犯了某甲的肖像權,所以A、C項正確,故不選。
依據《著(zhù)作權法》的原理,攝影作品是作品,著(zhù)作權歸屬作者。而本題中經(jīng)理在工作期間利用本單位的器材和機會(huì )拍照,因此本題中照片應屬職務(wù)作品,其著(zhù)作權應歸飯店所有。所以B項正確。餐飲雜志的行為未經(jīng)某甲的同意,并且營(yíng)利性地使用某甲的肖像,構成了侵犯某甲的肖像權的行為。但是對某甲的隱私并沒(méi)有構成侵犯,因此D項說(shuō)法錯誤。
二、多項選擇題
41.【答案】ABCD。解析:《刑法》第25條第2款規定,二人以上共同過(guò)失犯罪,不以共同犯罪論處;應當負刑事責任的,按照他們所犯的罪分別處罰,故選項A正確。《刑法》第26條第3款規定,對組織、領(lǐng)導犯罪集團的首要分子,按照集團所犯的全部罪行處罰,故選項B正確。一般地,若事前通謀,事后按照約定對犯罪分子犯罪所得贓物予以窩藏、轉移、收購、代為銷(xiāo)售或者以其他方法掩飾、隱瞞的,應按犯罪分子所實(shí)施的特定犯罪的共同犯罪處理,故選項C正確。在共同犯罪中,實(shí)行過(guò)限行為,由實(shí)行該種行為的人獨自承擔刑事責任,其他共同犯罪人對此不負刑事責任,故選項D正確。本題應A、B、C、D。
42.【答案】ABCD。解析:所謂正當防衛,是指為了使國家、公共利益、本人或者他人的人身、財產(chǎn)權利免受正在進(jìn)行的不法侵害,而對不法侵害者所實(shí)施的不明顯超過(guò)必要限度的損害行為。
43.【答案】AC。解析:本題考查的知識點(diǎn)是:抗稅罪的客觀(guān)方面。《刑法》第202條規定:“以暴力、威脅方法拒不繳納稅款的,處三年以下有期徒刑或者拘役,并處拒繳稅款一倍以上五倍以下罰金;情節嚴重的,處三年以上七年以下有期徒刑,并處拒繳稅款一倍以上五倍以下罰金。”根據這一規定,暴力和威脅方法是抗稅罪法定的行為方式,所以,本題的正確答案是AC。
44.【答案】ABCD。解析:本題考查的知識點(diǎn)是:已滿(mǎn)十四周歲未滿(mǎn)十六的未成年人承擔刑事責任的范圍。我國《刑法》第17條第2款規定:“已滿(mǎn)十四周歲不滿(mǎn)十六周歲的人,犯故意殺人、故意傷害致人重傷或者死亡、強奸、搶劫、販賣(mài)毒品、放火、爆炸、投毒罪的,應當負刑事責任。”根據這一規定,本題的正確答案是ABCD。
45.【答案】CD。解析:本題考查的知識點(diǎn)是:罪數形態(tài)的處斷原則。所謂“從一重處斷”是指對具體罪數形態(tài)所觸犯的數個(gè)罪名,按照其犯罪行為所觸犯的數罪中最重的犯罪論處。所以,適用“從一重處斷”原則的前提是犯罪行為觸犯數個(gè)異種罪名。在罪數形態(tài)中,適用“從一重處斷”原則的只有兩種:想象競合犯和牽連犯。在本題所給出的幾種罪數形態(tài)中,繼續犯、吸收犯只觸犯一個(gè)罪名,所以不可能適用“從一重處斷”原則,因此,本題的正確答案是CD。
46.【答案】AC。解析:本題考查的知識點(diǎn)是平等原則的內容。平等原則是民法的根本性原則,我國《民法通則》第3條規定了當事人在民事活動(dòng)中的地位平等。當事人的地位平等是平等原則的首要內容,基于地位平等派生出民事主體在進(jìn)行民事活動(dòng)時(shí)必須平等協(xié)商。故本題選項A、C符合試題要求。B項意思自由是民法自愿原則的核心內容,D項等價(jià)有償是一項獨立的民法原則,體現的是民事活動(dòng)的內容應當符合公平原則。所以,B、D項不符合題意。
47.【答案】BCD。解析:本題考查的知識點(diǎn)是判決離婚的理由。判決離婚是指男女一方要求離婚,向法院提起訴訟的,法院先行調解,調解無(wú)效,應當判決。《婚姻法》第32條規定了準予離婚的情形。包括:重婚或有配偶者與他人同居的;實(shí)施家庭暴力或虐待、遺棄家庭成員的;有賭博、吸毒等惡習屢教不改的;因感情不和分居滿(mǎn)2年的;一方被宣告失蹤,另一方提出離婚訴訟的;其他導致夫妻感情破裂的情形。根據該規定,A項分居滿(mǎn)一年不符合法律規定,應當排除。其他三項屬于準予離婚的情形。故答案應為BCD。
48.【答案】ABCD。解析:依《合同法》第70條規定:“債權人分立、合并或者變更住所沒(méi)有通知債務(wù)人,致使履行債務(wù)發(fā)生困難的,債務(wù)人可以中止履行或者將標的物提存。”另依《合同法》第101條規定:“有下列情形之一,難以履行債務(wù)的,債務(wù)人可以將標的物提存:(一)債權人無(wú)正當理由拒絕受領(lǐng);(二)債權人下落不明;(三)債權人死亡未確定繼承人或者喪失民事行為能力未確定監護人;(四)法律規定的其他情形。標的物不適于提存或者提存費用過(guò)高的,債務(wù)人依法可以拍賣(mài)或者變賣(mài)標的物,提存所得的價(jià)款。”因此,ABCD均正確。
49.【答案】ABC。解析:根據《專(zhuān)利法》第22條第1款的規定,授予專(zhuān)利權的發(fā)明和實(shí)用新型,應當具備新穎性、創(chuàng )造性和實(shí)用性,故選項A、B、C應選。另外,根據《專(zhuān)利法》第23條,授予專(zhuān)利權的外觀(guān)設計,應當同申請日以前在國內外出版物上公開(kāi)發(fā)表過(guò)或者國內公開(kāi)使用過(guò)的外觀(guān)設計不相同和不相近似,并不得與他人在先取得的合法權利相沖突。
50.【答案】ABCD。解析:根據《繼承法》第7條,繼承人有下列行為之一的,喪失繼承權:(1)故意殺害被繼承人的;(2)為爭奪遺產(chǎn)而殺害其他繼承人的;(3)遺棄被繼承人的,或者虐待被繼承人情節嚴重的;(4)偽造、篡改或者銷(xiāo)毀遺囑,情節嚴重的。故選項A、B、C、D都應選。
三、簡(jiǎn)答題
51.【參考答案】(1)撤銷(xiāo)緩刑的事由:被適用緩刑的犯罪分子,在緩刑考驗期限以?xún)确感伦铮蛟诰徯炭简炂谙迌劝l(fā)現判決宣告以前還有其他罪沒(méi)有判決的,以及在緩刑考驗期限內,違反法律、行政法規或者國務(wù)院公安部門(mén)有關(guān)緩刑的監督管理規定,情節嚴重的,應當撤銷(xiāo)緩刑。
(2)撤銷(xiāo)緩刑的法律后果:
①如果是因為在緩期考驗期限內犯新罪被撤銷(xiāo)緩刑的,或者是因為在緩刑考驗期限內發(fā)現判決宣告以前還有其他罪沒(méi)有判決被撤銷(xiāo)緩刑的,應當對新犯的罪或者新發(fā)現的罪作出判決,把前罪和后罪所判處的刑罰,按照數罪并罰的規定,決定執行的刑罰。
②如果是因為在緩刑考驗期限內,違反法律、行政法規或國務(wù)院公安部門(mén)有關(guān)緩刑的監督管理規定而撤銷(xiāo)緩刑的,應當執行原判刑罰。
52.【參考答案】侵占罪是指以非法占有為目的,將代為保管的他人財物或者將他人的遺忘物、埋藏物非法占為己有,數額較大拒不退還或者拒不交出的行為。盜竊罪,是指以非法占有為目的,秘密地多次竊取或者竊取數額較大的公私財物的行為。侵占罪和盜竊罪的主要區別為:
(1)犯罪故意產(chǎn)生的時(shí)間不同。侵占罪的行為人在持有公私財物之后才產(chǎn)生犯罪故意,產(chǎn)生非法占有公私財物的目的;而盜竊罪的行為人是在沒(méi)有占有財物之前就產(chǎn)生了非法占有他人財物的目的。
(2)犯罪對象不盡相同。侵占罪對象是行為人業(yè)已持有的公私財物,公私財物已經(jīng)在行為人的控制之下;盜竊罪的對象則是他人所有、管理、持有的公私財物,公私財物在被害人的控制之下。
(3)客觀(guān)方面不盡相同。侵占罪客觀(guān)方面表現為侵占行為,即將自己已經(jīng)控制下的公私財物非法占有;盜竊罪客觀(guān)方面表現為秘密竊取行為,行為人采取自以為不會(huì )被財物的所有人、保管人、看護人、持有人等發(fā)覺(jué)的方法竊取其財物。
(4)侵占罪是親告罪,而盜竊罪不是親告罪。
53.【參考答案】公序良俗原則,是指民事主體在民事活動(dòng)中不得違反公共秩序和善良風(fēng)俗,不得違反社會(huì )公德,不得損害社會(huì )利益和國家利益。公序良俗原則的具體內容主要包括以下兩個(gè)方面:第一,民事活動(dòng)應當尊重社會(huì )公共利益和社會(huì )公德。社會(huì )公共利益,是社會(huì )成員的共同利益;社會(huì )公德是社會(huì )公認的道德規范。我國的社會(huì )主義經(jīng)濟制度和政治制度、社會(huì )主義市場(chǎng)經(jīng)濟秩序、社會(huì )生活秩序、符合社會(huì )主義精神文明建設要求的優(yōu)良民風(fēng)和習慣,都屬于社會(huì )公共利益,民事主體在民事活動(dòng)中均應尊重,不得違反。第二,民事主體不得濫用權利。民事主體行使權利不得損害國家利益、社會(huì )利益和他人利益,不得違反法律的強行性或禁止性規定。
54.【參考答案】代位繼承是指在被繼承人的子女先于被繼承人死亡的情況下,由被繼承人的子女的晚輩直系血親代替該先死亡的子女繼承被繼承人的遺產(chǎn)的法律制度。
代位繼承的成立,必須同時(shí)具備以下條件:
(1)代位繼承必須有兩個(gè)死亡事實(shí),即被繼承人和被繼承人的子女(被代位繼承人)死亡的事實(shí),而且要求被代位繼承人先于被繼承人死亡。
(2)代位繼承人必須是被繼承人的子女的晚輩直系血親,包括自然血親和擬制血親。
(3)須被代位繼承人未喪失繼承權,繼承人喪失繼承權的,其晚輩直系血親不得代位繼承。
(4)代位繼承只適用于法定繼承,不適用于遺囑繼承。遺囑繼承人先于被繼承人死亡的,遺囑無(wú)效,遺囑繼承人的子女不得依遺囑代位繼承。
四、辨析題
55.【參考答案】(1)這種說(shuō)法是錯誤的。
(2)刑法理論認為犯罪具有三個(gè)特征,即嚴重的社會(huì )危害性、刑事違法性和應當受刑罰懲罰性。其中嚴重的社會(huì )危害性是犯罪的本質(zhì)特征,而刑事違法性和應當受到刑罰懲罰性是犯罪本質(zhì)特征的體現形式。
(3)應當受到刑罰懲罰性是指行為在應然意義上應當受到刑罰的懲罰,而與行為人實(shí)際上是否受到刑罰懲罰無(wú)關(guān)。即使被法院判處免除刑罰,行為人的行為仍然是犯罪行為。
(4)刑事責任的實(shí)現方式既有定罪判刑型,也有定罪免刑型。被人民法院宣告有罪但是免除刑罰處罰的,同樣是承擔刑事責任的具體方式,說(shuō)明其行為仍然是犯罪行為。
56.【參考答案】(1)該說(shuō)法不完全正確。該說(shuō)法反映了民法的訴訟時(shí)效和除斥期間制度。訴訟時(shí)效是指民事權利受到侵害的權利人在法定的時(shí)效期間內不行使權利,當時(shí)效期間屆滿(mǎn)時(shí),即喪失了請求人民法院依訴訟程序強制義務(wù)人履行義務(wù)之制度。除斥期間則是指民事實(shí)體權利存續的期間。
(2)“冤冤相報何時(shí)了”這句話(huà)實(shí)質(zhì)是一個(gè)反問(wèn)句,意在勸告人們對“冤冤相報”必須及時(shí)了斷,不能總是無(wú)休止。從民法的角度講,這句話(huà)表明,權利人應當在法定的時(shí)效期間內積極地行使權利,如果未在法定的時(shí)效期間內積極地行使請求權,則法律對他的權利將不予以保護。此外,除斥期間也要求權利人在法定期間內主張實(shí)體權利,如果沒(méi)有在法定期間內行使權利,期間經(jīng)過(guò)將導致該權利歸于消滅。冤冤相報表明,無(wú)論是合同之債,還是侵權損害賠償之債,當事人應當在法定期間內有一個(gè)了斷,不能無(wú)止無(wú)休。特別是在雙方當事人的債權符合抵銷(xiāo)的情形下,可以通過(guò)抵銷(xiāo)消滅當事人之間的債權債務(wù)關(guān)系,此時(shí)冤冤已經(jīng)“相報”,沒(méi)必要再進(jìn)行了斷。
(3)但是,應當注意的是,由于訴訟時(shí)效僅僅適用于債權關(guān)系,所以不是所有的權利都受到訴訟時(shí)效的限制,對于國有財產(chǎn)以及人身權,比如民事主體在行使姓名權、肖像權等權利時(shí),就不受到訴訟時(shí)效的限制。此外,基于物權所產(chǎn)生的請求權,比如物上請求權的行使,也不受訴訟時(shí)效的限制,因此,“冤冤相報”在上述情形下又具有相對意義的“無(wú)止無(wú)休”。
(4)可見(jiàn),“冤冤相報何時(shí)了”這個(gè)反問(wèn)句僅僅具有相對的意義。因此,該說(shuō)法的表述不完全正確。
五、法條分析題
57.【參考答案】(1)侵犯商業(yè)秘密罪。
(2)本罪的特征是:
本罪侵犯的客體是社會(huì )主義市場(chǎng)經(jīng)濟秩序和商業(yè)秘密權利人對商業(yè)秘密所享有的合法權利,屬復雜客體;
本罪在客觀(guān)方面的表現是:
①行為人采用了秘密竊取、物質(zhì)引誘或者脅迫的方式非法獲取他人所有的商業(yè)秘密;
②行為人采取披露、使用或者允許他人使用所獲取的商業(yè)秘密;
③違反約定或者違反商業(yè)秘密權利人有關(guān)保守商業(yè)秘密的要求,披露、泄露、轉讓因工作而使用的商業(yè)秘密。
本罪的犯罪主體為一般主體,達到刑事責任年齡、具備刑事責任能力的自然人或者單位,只要實(shí)施了竊取、披露、使用或允許他人使用、轉讓屬于商業(yè)秘密所有人的商業(yè)秘密,都可構成本罪的主體;
本罪在主觀(guān)方面表現為兩種形式:
①故意,即明知是他人的商業(yè)秘密而故意侵犯;
②過(guò)失,即應當知道但由于疏忽大意而沒(méi)有預見(jiàn)的侵犯行為。
(3)如果公司、企業(yè)的某項商業(yè)秘密事關(guān)國家的經(jīng)濟利益,從而被列為國家秘密的行為人侵犯這種商業(yè)秘密的,應按從一重罪處斷的原則,依照泄露國家秘密罪或非法獲取國家秘密罪定罪處罰。
58.【參考答案】(1)該條是關(guān)于責任競合的法律規定。責任競合是指某種法律事實(shí)的出現導致兩種或者兩種以上的民事責任的發(fā)生。責任競合的特點(diǎn)有三個(gè):
①責任競合是由違反義務(wù)的行為而引起的;
②違反義務(wù)的行為符合兩個(gè)以上責任的構成要件;
③數個(gè)責任之間彼此相互沖突。
(2)該條反映了侵權責任和違約責任的競合,侵權責任和違約責任的競合是同一種違反民事義務(wù)的行為同時(shí)符合侵權責任和違約責任的構成要件,從而導致兩種責任并存和沖突的現象。
(3)處理侵權責任和違約責任競合的原則是:法律允許受害方選擇依照合同法的規定要求對方當事人承擔違約責任或者依照其他法律規定要求對方承擔侵權責任。
(4)違約責任和侵權責任的區別在于以下七個(gè)方面:歸責原則不同、舉證責任不同、責任構成要件不同、免責條件不同、責任形式不同、賠償范圍不同、對第三人的責任不同。
六、案例分析題
59.【參考答案】
(1)黃軍構成故意殺人罪和誣告陷害罪。
(2)本案中,黃軍故意殺人罪未遂,根據《刑法》可以從輕、減輕處罰。
(3)方某不構成犯罪。《刑法》第243條第3款規定:“不是有意誣陷,而是錯告,或者檢舉失實(shí)的,不適用前兩款的規定。”所謂不適用前兩款規定就是指有適用誣告陷害罪的規定。方某因缺乏誣陷的故意,不符合該罪的犯罪構成,因此不構成犯罪。
60.【參考答案】(1)應向乙公司主張違約責任。
《合同法》第414條規定:“行紀合同是行紀人以自己的名義為委托人從事貿易活動(dòng),委托人支付報酬的合同。”本題中,甲公司與乙公司之間的關(guān)系屬于行紀法律關(guān)系。根據《合同法》第421條的規定:“行紀人與第三人訂立合同的,行紀人對該合同直接享有權利、承擔義務(wù)。第三人不履行義務(wù)致使委托人受到損害的,行紀人應當承擔損害賠償責任,但行紀人與委托人另有約定的除外。”因此行紀人乙公司與第三人丙大學(xué)之間成立的買(mǎi)賣(mài)合同只是在雙方當事人之間產(chǎn)生效力,所以丙大學(xué)應當向乙公司主張違約責任。
(2)沒(méi)有侵犯M軟件的出租權,因為該軟件不是租賃合同的主要標的。
《著(zhù)作權法》第10條第7項:“出租權,即有償許可他人臨時(shí)使用電影作品和以類(lèi)似攝制電影的方法創(chuàng )作的作品、計算機軟件的權利,計算機軟件不是出租的主要標的的除外。”本題中由于計算機軟件并不是出租的主要標的,因此不存在該項出租權,也就不侵犯該出租權。
(3)應以丙大學(xué)為被告。由乙公司所在地的基層法院管轄。
《合同法》第65條規定:“當事人約定由第三人向債權人履行債務(wù)的,第三人不履行債務(wù)或者履行債務(wù)不符合約定,債務(wù)人應當向債權人承擔違約責任。”本題中,乙公司和丙公司約定丁公司支付20臺電腦的貨源,即屬當事人約定由第三人向債權人履行債務(wù),在第三人丁公司不履行債務(wù)時(shí),依法應有債務(wù)人丙大學(xué)承擔違約責任的情況。所以應以丙大學(xué)為被告。
《民事訴訟法》25條規定:“合同的雙方當事人可以在書(shū)面合同中協(xié)議選擇被告住所地、合同履行地、合同簽訂地、原告住所地、標的物所在地人民法院管轄,但不得違反本法對級別管轄和專(zhuān)屬管轄的規定。”
《民事訴訟法》第18條規定:“基層人民法院管轄第一審民事案件,但本法另有規定的除外。”本題中,乙公司和丙大學(xué)約定由起訴一方所在地法院管轄,所以由乙公司所在地的基層人民法院管轄。
(4)乙公司的行為構成商標侵權行為。甲公司、戊公司、某外國企業(yè)和李某均可作為原告起訴乙公司。
《商標法》第52條:“有下列行為之一的,均屬侵犯注冊商標專(zhuān)用權:
(一)未經(jīng)商標注冊人的許可,在同一種商品或者類(lèi)似商品上使用與其注冊商標相同或者近似的商標的;
(二)銷(xiāo)售侵犯注冊商標專(zhuān)用權的商品的;
(三)偽造、擅自制造他人注冊商標標識或者銷(xiāo)售偽造、擅自制造的注冊商標標識的;
(四)未經(jīng)商標注冊人同意,更換其注冊商標并將該更換商標的商品又投入市場(chǎng)的;
(五)給他人的注冊商標專(zhuān)用權造成其他損害的。”
由此可見(jiàn),乙公司的行為侵犯了“金太陽(yáng)”商標專(zhuān)用權和“銀河”商標專(zhuān)用權。
對于原告的確定,首先注冊商標持有人當然是有權作為原告起訴的。而且獨占許可的被許可人也是有權起訴的。參見(jiàn)《最高人民法院關(guān)于審理商標民事糾紛案件適用法律若干問(wèn)題的解釋》第4條:“商標法第53條規定的利害關(guān)系人,包括注冊商標使用許可合同的被許可人、注冊商標財產(chǎn)權利的合法繼承人等。在發(fā)生注冊商標專(zhuān)用權被侵害時(shí),獨占使用許可合同的被許可人可以向人民法院提起訴訟;排他使用許可合同的被許可人可以和商標注冊人共同起訴,也可以在商標注冊人不起訴的情況下,自行提起訴訟;普通使用許可合同的被許可人經(jīng)商標注冊人明確授權,可以提起訴訟。”
因此甲公司和某外國公司可以起訴其侵犯“金太陽(yáng)”商標權的行為,戊公司可以起訴其侵犯“銀河”商標權的行為,李某可以起訴其違約行為。
(5)有權雙倍索賠。因乙公司的銷(xiāo)售行為構成欺詐,欺詐不以產(chǎn)品的質(zhì)量問(wèn)題為構成要件。
根據《民通意見(jiàn)》第68條的規定:“一方當事人故意告知對方虛假情況,或者故意隱瞞真實(shí)情況,誘使對方當事人作出錯誤意思表示的,可以認定為欺詐行為。”《消費者權益保護法》第49條:“經(jīng)營(yíng)者提供商品或者服務(wù)有欺詐行為的,應當按照消費者的要求增加賠償其受到的損失,增加賠償的金額為消費者購買(mǎi)商品的價(jià)款或者接受服務(wù)的費用的一倍。”雖然電腦沒(méi)有質(zhì)量問(wèn)題,但是其更換商標,屬于欺詐行為,應當按照消費者的要求承擔雙倍賠償責任。
(6)不能。因為贈與的財產(chǎn)有瑕疵的,贈與人不承擔責任,并且李的贈與沒(méi)有附義務(wù),也不存在李故意不告知瑕疵或者保證無(wú)瑕疵的情形。
《合同法》第191條:“贈與的財產(chǎn)有瑕疵的,贈與人不承擔責任。附義務(wù)的贈與,贈與的財產(chǎn)有瑕疵的,贈與人在附義務(wù)的限度內承擔與出賣(mài)人相同的責任。贈與人故意不告知瑕疵或者保證無(wú)瑕疵,造成受贈人損失的,應當承擔損害賠償責任。”本題中,李某的贈與沒(méi)有附義務(wù),也不存在李某故意不告知瑕疵或者保證無(wú)瑕疵的情形。所以如胡某接受贈與的電腦出現質(zhì)量問(wèn)題,不能要求李某承擔瑕疵擔保義務(wù)。

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